<1> СЗ РФ. 1998. N 29. Ст. 3400; 2001. N 46. Ст. 4308; 2002. N 7. Ст. 629; N 52. Ч. I. Ст. 5135; 2004. N 6. Ст. 406; N 27. Ст. 2711; N 45. Ст. 4377; 2005. N 1. Ч. I. Ст. 40, 42; 2006. N 50. Ст. 5279; N 52. Ч. I. Ст. 5498; 2007. N 27. Ст. 3213; N 50. Ст. 6237; 2008. N 20. Ст. 2251; N 52. Ч. I. Ст. 6219.
<2> Ведомости РФ. 1992. N 23. Ст. 1239; 2007. N 31. Ст. 3993.
Взыскание на имущество должника, в том числе на денежные средства в рублях и иностранной валюте, обращается в размере задолженности, т.е. в размере, необходимом для исполнения требований, содержащихся в исполнительном документе, с учетом взыскания расходов по совершению исполнительных действий, исполнительского сбора и штрафов, наложенных судебным приставом-исполнителем в процессе исполнения исполнительного документа.
Взыскание на имущество должника по исполнительным документам обращается в первую очередь на его денежные средства в рублях и иностранной валюте и иные ценности, в том числе находящиеся на счетах, во вкладах или на хранении в банках и иных кредитных организациях. Взыскание на денежные средства должника в иностранной валюте обращается при отсутствии или недостаточности у него денежных средств в рублях.
При отсутствии или недостаточности у должника денежных средств взыскание обращается на иное имущество, принадлежащее ему на праве собственности, хозяйственного ведения и (или) оперативного управления, за исключением имущества, изъятого из оборота, и имущества, на которое в соответствии с федеральным законом не может быть обращено взыскание, независимо от того, где и в чьем фактическом владении и (или) пользовании оно находится.
Должник вправе указать имущество, на которое он просит обратить взыскание в первую очередь. Окончательно очередность обращения взыскания на имущество должника определяется судебным приставом-исполнителем.
Если должник имеет имущество, принадлежащее ему на праве общей собственности, то взыскание обращается на долю должника, определяемую в соответствии с федеральным законом.
В п. 2 ст. 3 Закона воспроизведена норма, установленная в п. 1 ст. 87 ГК РФ и в п. 1 ст. 2 Закона: общество не отвечает по обязательствам своих участников.
Обязательства участников общества с ограниченной ответственностью существуют независимо от обязательств соответствующего хозяйственного общества. Солидарная ответственность общества с ограниченной ответственностью по обязательствам его участников не только не предусмотрена законом, но и фактически исключена императивной нормой, содержащейся в п. 2 ст. 3 Закона. В силу этого она не может быть установлена и договором между обществом и его участником (участниками) или закреплена в уставе общества с ограниченной ответственностью. Общее правило ст. 322 ГК РФ о том, что солидарная обязанность (ответственность) может быть предусмотрена, в частности, договором, по нашему мнению, в данном случае не должна применяться, так как здесь действует специальная норма гражданского законодательства.
В случае несостоятельности (банкротства) общества по вине его участников или по вине других лиц, которые имеют право давать обязательные для общества указания либо иным образом имеют возможность определять его действия, на указанных участников или других лиц в случае недостаточности имущества общества может быть возложена субсидиарная ответственность по его обязательствам. Таким образом, приведенными специальными нормами п. 3 ст. 3 Закона установлено исключение из общего правила об ограниченной ответственности участников общества по его обязательствам: в указанных случаях виновные лица, в том числе участники общества, могут быть привлечены к субсидиарной ответственности по его обязательствам.
Напомним, что в соответствии со ст. 2 ФЗ от 26.10.2002 "О несостоятельности (банкротстве)" несостоятельность (банкротство) - это признанная арбитражным судом неспособность должника в полном объеме удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей. Под денежным обязательством понимается обязанность должника уплатить кредитору определенную денежную сумму по гражданско-правовой сделке и (или) иному предусмотренному ГК РФ, бюджетным законодательством Российской Федерации основанию. Обязательные платежи - это налоги, сборы и иные обязательные взносы, уплачиваемые в бюджет соответствующего уровня бюджетной системы Российской Федерации и (или) государственные внебюджетные фонды в порядке и на условиях, которые определяются законодательством Российской Федерации, в т.ч. штрафы, пени и иные санкции за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанности по уплате налогов, сборов и иных обязательных взносов в бюджет соответствующего уровня бюджетной системы Российской Федерации и (или) государственные внебюджетные фонды, а также административные штрафы и установленные уголовным законодательством штрафы.
По общему правилу юридическое лицо считается неспособным удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязательства и (или) обязанность не исполнены им в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены.
Дела о банкротстве рассматриваются арбитражным судом. Согласно ст. 4 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" состав и размер денежных обязательств и обязательных платежей определяются на дату подачи в арбитражный суд заявления о признании должника банкротом, если иное не предусмотрено этим Федеральным законом.
Состав и размер денежных обязательств и обязательных платежей, возникших до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом и заявленных после принятия арбитражным судом такого заявления и до принятия решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства, определяются на дату введения каждой процедуры, применяемой в деле о банкротстве и следующей после наступления срока исполнения соответствующего обязательства.
Состав и размер денежных обязательств и обязательных платежей, возникших до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом и заявленных после принятия арбитражным судом решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства, определяются на дату открытия конкурсного производства.
Состав и размер денежных обязательств и обязательных платежей, выраженных в иностранной валюте, определяются в рублях по курсу, установленному ЦБ РФ, на дату введения каждой процедуры, применяемой в деле о банкротстве и следующей после наступления срока исполнения соответствующего обязательства.
В целях участия в деле о банкротстве учитываются требования кредиторов по денежным обязательствам и об уплате обязательных платежей, срок исполнения которых не наступил на дату введения наблюдения.
Для определения наличия признаков банкротства должника учитываются:
размер денежных обязательств, в том числе размер задолженности за переданные товары, выполненные работы и оказанные услуги, суммы займа с учетом процентов, подлежащих уплате должником, размер задолженности, возникшей вследствие неосновательного обогащения, и размер задолженности, возникшей вследствие причинения вреда имуществу кредиторов, за исключением обязательств перед гражданами, перед которыми должник несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, обязательств по выплате выходных пособий и оплате труда лиц, работающих по трудовому договору, обязательств по выплате вознаграждения авторам результатов интеллектуальной деятельности, а также обязательств перед учредителями (участниками) должника, вытекающих из такого участия;
размер обязательных платежей без учета установленных законодательством Российской Федерации штрафов (пеней) и иных финансовых санкций.
Подлежащие применению за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства неустойки (штрафы, пени), проценты за просрочку платежа, убытки в виде упущенной выгоды, подлежащие возмещению за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства, а также иные имущественные и (или) финансовые санкции, в т.ч. за неисполнение обязанности по уплате обязательных платежей, не учитываются при определении наличия признаков банкротства должника.
Размер денежных обязательств или обязательных платежей считается установленным, если он определен судом в порядке, предусмотренном ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".
К другим, помимо участников общества, лицам, которые имеют право давать обязательные для общества с ограниченной ответственностью указания либо иным образом имеют возможность определять его действия, относятся председатель и члены совета директоров (наблюдательного совета) общества (если такой орган образован в соответствии с уставом общества), лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества (президент, генеральный директор и др.), члены коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции и др.), управляющий. Если в силу ст. ст. 40 и 42 Закона (см. указанные статьи) в качестве управляющего выступает организация, то на основании п. 3 ст. 3 Закона к субсидиарной ответственности привлекается именно организация, а не руководящие ею физические лица.
Кроме того, к лицам, которые имеют право давать обязательные для общества указания либо иным образом имеют возможность определять его действия, следует отнести также хозяйственное товарищество или общество (полное товарищество, товарищество на вере, общество с ограниченной ответственностью, акционерное общество), являющееся основным по отношению к дочернему обществу с ограниченной ответственностью. На данное обстоятельство прямо указывает ст. 6 Закона (о дочерних обществах см. ст. 105 ГК РФ, ст. 6 Закона). К числу лиц, которые имеют право давать обязательные для общества с ограниченной ответственностью указания или иным образом имеют возможность определять его действия, могут быть отнесены, в зависимости от их правомочий в отношении общества, и иные лица из числа аффилированных лиц данного общества.
Пункт 3 ст. 3 Закона предполагает наличие причинной связи между действием (бездействием) лиц, которые вправе давать обязательные для общества с ограниченной ответственностью указания или иным образом имеют возможность определять его действия, и наступившей несостоятельностью (банкротством) данного хозяйственного общества. Конкретные же условия установления причинной связи между указанными действиями (бездействием) и наступившим банкротством Закон не называет. Поэтому представляется, что в данном случае в соответствии со ст. 6 ГК РФ допустимо применение гражданского законодательства, регулирующего сходные отношения (аналогии закона), в частности акционерного законодательства. Так, второй абзац п. 3 ст. 3 ФЗ "Об акционерных обществах", регулирующий подобные отношения в акционерном обществе, исходит из того, что причинная связь в этом случае имеет место при наличии двух условий: а) если указанные выше лица использовали соответствующее право (возможность), чтобы побудить общество (в лице его органов) к принятию решений, влекущих конкретное юридически значимое действие (например, увеличение или уменьшение уставного капитала, выпуск долговых ценных бумаг, проведение реорганизации, совершение или отказ от совершения крупной сделки и т.п.); б) если указанные лица, располагая необходимыми информацией, опытом, техническими возможностями и т.п., заведомо знали, что их указание или иное воздействие на принятие органами управления общества соответствующего решения неизбежно повлечет его несостоятельность (банкротство).
Только при наличии причинной связи между действиями (бездействием) и наступившими последствиями (банкротством хозяйственного общества) возможна субсидиарная ответственность лиц, указанных в п. 3 ст. 3 Закона. В этом случае кредитор (кредиторы) предъявляет требование обществу с ограниченной ответственностью, являющемуся основным должником. Если общество отказывается удовлетворить требование кредитора или кредитор не получит от него в разумный срок ответ на предъявленное требование, то это требование может быть предъявлено лицу, несущему субсидиарную (дополнительную) ответственность (о субсидиарной ответственности см. ст. 399 ГК РФ).
Необходимо также обратить внимание на то, что своего рода "техническим" условием привлечения к субсидиарной ответственности лиц, указанных в п. 3 ст. 3 Закона, является недостаточность имущества общества для удовлетворения требований кредиторов. Поэтому виновные в банкротстве общества лица не могут быть привлечены к имущественной ответственности по долгам общества, если последнее обладает собственным имуществом, достаточным для расчетов с кредиторами.
Пункт 4 ст. 3 Закона разграничивает гражданско-правовую ответственность государства и муниципальных образований, с одной стороны, и общества с ограниченной ответственностью - с другой, сохраняя традиционный принцип раздельной имущественной ответственности публично-правовых образований и юридических лиц.
Российская Федерация, субъекты Российской Федерации и муниципальные образования не несут ответственности по обязательствам общества, равно как и общество не несет ответственности по обязательствам Российской Федерации, субъектов Российской Федерации и муниципальных образований.
В соответствии со ст. ст. 124 и 125 ГК РФ государство (т.е. Российская Федерация и республики, входящие в ее состав), государственные образования (края, области, автономная область, автономные округа, города федерального значения), а также муниципальные образования являются субъектами гражданского права и вправе в лице соответственно органов государственной власти и органов местного самоуправления в рамках установленной законами компетенции участвовать в отношениях, регулируемых гражданским законодательством. Юридические лица также самостоятельно участвуют в указанных отношениях. Поэтому публично-правовые образования и юридические лица в гражданских правоотношениях выступают как равные субъекты и не связаны обязательствами, кроме случаев, когда такие обязательства вытекают из договора или властного правоотношения (например, налогового).
§ 4. Фирменное наименование и место нахождения общества
Статья 4 Закона воспроизводит основные правила, содержащиеся в ст. ст. 54 и 87 ГК РФ о фирменном наименовании и месте нахождения коммерческой организации и, в частности, общества с ограниченной ответственностью, конкретизируя их и вводя новые правила. Обратим внимание, что в указанную статью были внесены изменения, связанные с вступлением в силу части четвертой ГК РФ.
Общество должно иметь полное и вправе иметь сокращенное фирменное наименование на русском языке. Общество вправе иметь также полное и (или) сокращенное фирменное наименование на языках народов Российской Федерации и (или) иностранных языках. Таким образом, в п. 1 ст. 4 Закона установлены обязанность общества с ограниченной ответственностью иметь полное фирменное наименование и его право иметь сокращенное фирменное наименование. Под фирменным наименованием понимается наименование юридического лица, являющегося коммерческой организацией, которое определяется в его учредительных документах и включается в Единый государственный реестр юридических лиц при государственной регистрации юридического лица и служит индивидуализации этой организации в правоотношениях, субъектом которых она является.
Полное и сокращенное фирменное наименование общества с ограниченной ответственностью в обязательном порядке должны быть зафиксированы на русском языке в уставе общества (см. ст. 12 Закона), а полное фирменное наименование - также в круглой печати общества (см. п. 5 ст. 2 Закона). Полное фирменное наименование общества обязательно должно содержаться в штампах и на бланках соответствующего общества (если указанные средства индивидуализации у него имеются). Помимо обозначения фирменного наименования на русском языке, которое является обязательным, общество вправе использовать его также на одном или нескольких языках народов Российской Федерации и (или) иностранных языках.
Во втором абзаце п. 1 ст. 4 Закона установлены обязательные требования к содержанию полного и сокращенного фирменного наименования общества. Полное фирменное наименование общества на русском языке должно содержать полное наименование общества и слова "с ограниченной ответственностью". Сокращенное фирменное наименование общества на русском языке должно содержать полное или сокращенное наименование общества и слова "с ограниченной ответственностью" или аббревиатуру ООО.
Общество с ограниченной ответственностью вправе использовать любое фирменное наименование, не подпадающее под запреты, установленные в п. 4 ст. 1473 ГК РФ. Напомним, что в фирменное наименование любого юридического лица не могут включаться:
полные или сокращенные официальные наименования иностранных государств, а также слова, производные от таких наименований;
полные или сокращенные официальные наименования федеральных органов государственной власти, органов государственной власти субъектов Российской Федерации и органов местного самоуправления;
полные или сокращенные наименования международных и межправительственных организаций;
полные или сокращенные наименования общественных объединений;
обозначения, противоречащие общественным интересам, а также принципам гуманности и морали.
Согласно п. 3 ст. 1474 ГК РФ не допускается использование юридическим лицом фирменного наименования, тождественного фирменному наименованию другого юридического лица или сходного с ним до степени смешения, если указанные юридические лица осуществляют аналогичную деятельность и фирменное наименование второго юридического лица было включено в Единый государственный реестр юридических лиц ранее, чем фирменное наименование первого юридического лица.
Кроме того, следует полагать, что фирменное наименование общества с ограниченной ответственностью не должно содержать слов и словосочетаний, на использование которых оно не имеет права (например, нельзя включить словосочетание "страховая компания" в фирменное наименование организации, устав которой не отвечает требованиям, предъявляемым к уставам такого типа организаций).
Включение в фирменное наименование юридического лица официального наименования "Российская Федерация" или "Россия", а также слов, производных от этого наименования, допускается по разрешению, выдаваемому в порядке, установленном Правительством РФ. В случае отзыва разрешения на включение в фирменное наименование юридического лица официального наименования "Российская Федерация" или "Россия", а также слов, производных от этого наименования, юридическое лицо в течение трех месяцев обязано внести соответствующие изменения в свои учредительные документы.
В полное наименование общества обязательно должны быть включены слова "с ограниченной ответственностью", а в сокращенное - указанные слова или аббревиатура "ООО". Полное фирменное наименование общества может выглядеть, например, следующим образом: "Общество с ограниченной ответственностью "Завод полиграфической фольги". Сокращенное фирменное наименование в этом случае можно обозначить как "ООО "ЗПФ" или "Общество с ограниченной ответственностью "ЗПФ".
Фирменное наименование общества на русском языке и на языках народов Российской Федерации может содержать иноязычные заимствования в русской транскрипции или в транскрипциях языков народов Российской Федерации, за исключением терминов и аббревиатур, отражающих организационно-правовую форму общества.
Подчеркнем, что приведенные правила третьего абзаца п. 1 ст. 4 Закона запрещают использование в фирменном наименовании общества с ограниченной ответственностью терминов и аббревиатур, отражающих его организационно-правовую форму, в том числе на иностранных языках, что является вполне обоснованным. Дело в том, что в отечественной практике в силу непродуманного подражания фирменным наименованиям, используемым в практике зарубежных корпораций, иногда встречались наименования типа "Общество с ограниченной ответственностью "Юпитер" Ltd." или "Общество с ограниченной ответственностью "Юпитер" J.S.C." и т.п. Названия первого типа тавтологичны, второго - содержат указания на разные по сути организационно-правовые формы.
В настоящее время в фирменном наименовании общества с ограниченной ответственностью ни при каких обстоятельствах нельзя использовать аббревиатуру "Ltd." (в латинской транскрипции), "лимитед" (в русской транскрипции) либо соответствующую аббревиатуру в транскрипциях языков народов Российской Федерации.
Иные требования к фирменному наименованию общества устанавливаются ГК РФ. Фирменное наименование подлежит регистрации одновременно с государственной регистрацией общества с ограниченной ответственностью. После этого в соответствии со ст. ст. 1473, 1474 ГК РФ обществу принадлежит исключительное право на фирменное наименование, составляющее элемент его интеллектуальной собственности.
В соответствии с п. п. 1 и 2 ст. 1474 ГК РФ юридическому лицу принадлежит исключительное право использования своего фирменного наименования в качестве средства индивидуализации любым не противоречащим закону способом (исключительное право на фирменное наименование), в том числе путем его указания на вывесках, бланках, в счетах и иной документации, в объявлениях и рекламе, на товарах или их упаковках.
Сокращенные фирменные наименования, а также фирменные наименования на языках народов Российской Федерации и иностранных языках защищаются исключительным правом на фирменное наименование при условии их включения в Единый государственный реестр юридических лиц.
Распоряжение исключительным правом на фирменное наименование (в том числе путем его отчуждения или предоставления другому лицу права использования фирменного наименования) не допускается.
Начиная с 01.01.2008 (дата введения в действие части четвертой ГК РФ) права юридического лица на фирменное наименование определяются по правилам раздела VII ГК РФ.
Одновременно с введением в действие ФЗ от 08.08.2001 "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" с 01.07.2002 вступил в силу ФЗ от 21.03.2002 "О приведении законодательных актов в соответствие с Федеральным законом "О государственной регистрации юридических лиц" <1>, которым были внесены изменения, в частности, в ГК РФ и Закон.
--------------------------------
<1> СЗ РФ. 2002. N 12. Ст. 1093.
В действующей редакции п. 2 ст. 4 Закона изложен в императивной норме: место нахождения общества определяется местом его государственной регистрации. Поэтому в настоящее время отсутствует существовавшая прежде возможность установить в уставе общества, что местом его нахождения является не место государственной регистрации общества, а место постоянного нахождения его органов управления или основное место деятельности общества. Это связано с унификацией норм гражданского законодательства.
По-новому сформулирован и п. 2 ст. 54 ГК РФ, согласно которому место нахождения юридического лица определяется местом его государственной регистрации; других вариантов ГК РФ не допускает. Государственная регистрация юридического лица осуществляется по месту нахождения его постоянно действующего исполнительного органа, а в случае отсутствия такого органа - иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности. На этих же правилах основана формулировка п. 2 ст. 8 ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей", определяющего место государственной регистрации.
Место нахождения общества с ограниченной ответственностью имеет значение для осуществления его прав и обязанностей в сфере гражданского, административного, трудового и ряда других отраслей права, гражданского, арбитражного процесса. Например, ст. 316 ГК РФ связывает место исполнения денежного обязательства с местом нахождения юридического лица - кредитора в момент возникновения обязательства <1>; согласно общему правилу ст. 35 АПК РФ иск предъявляется в арбитражный суд субъекта Российской Федерации по месту нахождения ответчика.
--------------------------------
<1> См. также: п. 3 Постановления от 09.12.1999 N 90/14.
Отметим еще одно обстоятельство. ФЗ от 21.03.2002 "О приведении законодательных актов в соответствие с Федеральным законом "О государственной регистрации юридических лиц" исключил из ст. 4 Закона пункт 3, возлагавший на общество обязанности: а) иметь почтовый адрес, б) уведомлять об его изменении органы, осуществляющие государственную регистрацию юридических лиц.
Почтовый адрес может совпадать с местом нахождения общества, но может быть и иным. Указывать почтовый адрес в уставе общества с ограниченной ответственностью вряд ли целесообразно, так как при изменении такого адреса требуются и изменения устава.
§ 5. Филиалы и представительства общества
Статья 5 Закона, посвященная филиалам и представительствам общества с ограниченной ответственностью, основана на нормах ст. 55 ГК РФ, но при этом конкретизирует и развивает их. Правила, установленные в ст. 5, почти полностью совпадают с соответствующими нормами акционерного законодательства Российской Федерации (см. ст. 5 ФЗ "Об акционерных обществах").
Общество может создавать филиалы и открывать представительства по решению общего собрания участников общества, принятому большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников общества, если необходимость большего числа голосов для принятия такого решения не предусмотрена уставом общества.
В п. 1 ст. 5 Закона предусмотрено общее правомочие обществ с ограниченной ответственностью на создание филиалов и открытие представительств для обеспечения благоприятных условий деятельности соответствующего общества и защиты его интересов вне места нахождения общества (о месте нахождения общества см. п. 2 ст. 4 Закона). Филиалы и представительства являются обособленными структурными подразделениями создавшего их общества. В отличие от представительств, филиалы вправе осуществлять все или часть функций общества с ограниченной ответственностью, в том числе и представлять общество во внешних отношениях, защищать его интересы.
Создание филиалов и открытие представительств общества с ограниченной ответственностью отнесено к компетенции общего собрания участников общества. Это означает, что иным органом управления общества соответствующее решение принято быть не может (если в обществе не образован совет директоров и уставом общества к компетенции этого органа не отнесено решение соответствующих вопросов). Решение общего собрания о создании филиала или об открытии представительства общества должно быть принято квалифицированным большинством голосов, установленным п. 1 ст. 5 Закона. При этом уставом общества может быть предусмотрена необходимость большего количества голосов участников общества, необходимого для принятия такого решения.
Создание обществом филиалов и открытие представительств на территории Российской Федерации осуществляются с соблюдением требований Закона и иных федеральных законов, а за пределами территории Российской Федерации также в соответствии с законодательством иностранного государства, на территории которого создаются филиалы или открываются представительства, если иное не предусмотрено международными договорами Российской Федерации.
Таким образом, если филиал или представительство общества с ограниченной ответственностью создаются на территории Российской Федерации, то их создание осуществляется по правилам, установленным ГК РФ (ст. 55), Законом и иными федеральными законами. Под "иными" федеральными законами прежде всего следует понимать специальные акты гражданского законодательства, регулирующие специфические сферы деятельности, в частности банковскую, страховую, инвестиционную деятельность, производство сельскохозяйственной продукции.
Если же филиал или представительство будут действовать за пределами Российской Федерации, то по общему правилу при их создании (открытии) должны быть соблюдены не только нормы указанных федеральных законов, но и законодательство соответствующего иностранного государства. Иные правила могут быть предусмотрены международными договорами Российской Федерации, нормы которых обладают приоритетом по отношению к нормам национального права. Напомним, что международный договор представляет собой международное соглашение, заключенное с иностранным государством (или государствами) либо с международной организацией в письменной форме и регулируемое международным правом независимо от того, содержится такое соглашение в одном или в нескольких связанных между собой документах, а также независимо от его конкретного наименования. Основные правила о международных договорах Российской Федерации установлены ФЗ от 15.07.1995 "О международных договорах Российской Федерации" <1>.
--------------------------------
<1> СЗ РФ. 1995. N 29. Ст. 2757; 2007. N 49. Ст. 6079.
Пункт 2 ст. 5 Закона содержит определение филиала общества с ограниченной ответственностью, совпадающее с определением филиала юридического лица, установленным в п. 2 ст. 55 ГК РФ: филиалом общества является его обособленное подразделение, расположенное вне места нахождения общества и осуществляющее все его функции или их часть, в том числе функции представительства.
Функции филиала фиксируются в положении о нем. Подчеркнем, что филиал общества является не юридическим лицом, а обособленным структурным подразделением общества, расположенным вне места его нахождения.
Определение представительства общества с ограниченной ответственностью, приведенное в п. 3 ст. 5 Закона, воспроизводит п. 1 ст. 55 ГК РФ: представительством общества является его обособленное подразделение, расположенное вне места нахождения общества, представляющее интересы общества и осуществляющее их защиту.
Обратим внимание, что на представительства общества, являющиеся его структурными подразделениями и действующие на основании утверждаемых обществом положений, не распространяются правила ст. 184 ГК РФ о коммерческом представительстве, которое возникает в силу договора.
Филиал и представительство общества не являются юридическими лицами и действуют на основании утвержденных обществом положений. Филиал и представительство наделяются имуществом создавшим их обществом.
Филиалы и представительства общества с ограниченной ответственностью, являясь подразделениями создавшего (открывшего) их хозяйственного общества, не приобретают прав юридического лица. Имущество, которое передано филиалу или представительству создавшим их обществом, является частью имущества создавшего их общества с ограниченной ответственностью. Его стоимость отражается в отдельном балансе филиала или представительства и учитывается в составе консолидированной бухгалтерской отчетности соответствующего общества.
В соответствии со ст. 19 НК РФ налогоплательщиками и плательщиками сборов признаются организации и физические лица, на которых в соответствии с этим Кодексом возложена обязанность уплачивать соответственно налоги и (или) сборы. Поэтому филиалы и представительства, не являясь самостоятельными организациями, непосредственно не являются налогоплательщиками и плательщиками сборов. При этом в порядке, предусмотренном НК РФ, филиалы и иные обособленные подразделения российских организаций исполняют обязанности этих организаций по уплате налогов и сборов по месту нахождения этих филиалов и иных обособленных подразделений.
Положения о филиалах и представительствах общества, как и иные его внутренние документы, утверждаются общим собранием участников общества, причем утверждение указанных документов отнесено Законом к исключительной компетенции общего собрания (см. п. 2 ст. 33 Закона). В случае если общество систематически создает филиалы и открывает представительства или имеет много таких подразделений, общие правила их создания (открытия) и прекращения деятельности можно установить в локальном акте типа общего положения о территориальных филиалах и представительствах соответствующего общества. В положениях же о конкретных филиалах и представительствах общества целесообразно регулировать следующие основные отношения: территориальные пределы деятельности подразделения; основы статуса подразделения; функции, цели и направления деятельности (для филиалов); основные права подразделения; права и обязанности общества по отношению к подразделению; организацию управления подразделением; охрану труда; имущество, финансы и отчетность; правила ликвидации подразделения.
Руководители филиалов и представительств назначаются обществом и выступают от имени и в интересах создавшего данные подразделения общества с ограниченной ответственностью на основании доверенности. Поскольку руководители указанных обособленных подразделений относятся к категории работников общества, постольку они назначаются на должность и освобождаются от должности единоличным исполнительным органом общества. Этот же орган выдает руководителям филиалов и представительств доверенности, на основании которых они действуют (см. ст. 40 Закона). Если доверенность оформлена в виде отдельного документа с названием "доверенность", то ее подписывает единоличный исполнительный орган общества.
Необходимо иметь в виду, что соответствующие полномочия руководителя филиала (представительства) обязательно должны быть удостоверены доверенностью и не могут основываться лишь на указаниях, содержащихся в учредительных документах общества, положении о филиале (представительстве) и т.п. либо явствовать из обстановки, в которой действует руководитель филиала.
При разрешении спора, вытекающего из договора, подписанного руководителем филиала (представительства) от имени филиала и без ссылки на то, что договор заключен от имени юридического лица и по его доверенности, следует выяснять, имелись ли у руководителя филиала (представительства) на момент подписания договора соответствующие полномочия, выраженные в положении о филиале и доверенности. Сделки, совершенные руководителем филиала (представительства) при наличии таких полномочий, следует считать совершенными от имени юридического лица.
Руководитель филиала (представительства) вправе передоверить совершение действий, на которые он уполномочен доверенностью, другому лицу с соблюдением правил, предусмотренных ст. 187 ГК РФ (см. п. 20 Постановления Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ от 01.07.1996 N 6/8 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" <1>).
--------------------------------
<1> Библиотечка журнала "Вестник ВАС РФ". Специальное приложение к N 1, январь 2001 г.
Филиалы и представительства общества осуществляют свою деятельность от имени создавшего их общества. Ответственность за деятельность филиала и представительства общества несет создавшее их общество.
Филиалы и представительства общества с ограниченной ответственностью не вправе выступать в гражданских правоотношениях от своего имени. Они всегда действуют только от имени создавшего их хозяйственного общества. Так, Пленум ВАС РФ Постановлением от 02.12.1993 "Об участии в арбитражном процессе обособленных подразделений юридических лиц" <1> установил, что при возникновении споров по обязательствам юридических лиц претензии и исковые требования не могут предъявляться от имени филиалов и представительств либо к филиалам и представительствам. В случаях, когда филиалам и представительствам предоставлено право осуществлять в арбитражном процессе полномочия стороны по делу, указанные подразделения выступают от имени соответствующего юридического лица, и взыскания производятся арбитражным судом с юридического лица либо в пользу юридического лица.
--------------------------------
<1> Вестник ВАС РФ. 1994. N 3. С. 51.
Подсудность спора в таких случаях является альтернативной и определяется по правилам п. 5 ст. 36 АПК РФ: иск к юридическому лицу, вытекающий из деятельности его филиала, представительства, расположенных вне места нахождения юридического лица, может быть предъявлен в арбитражный суд по месту нахождения юридического лица или его филиала, представительства.
К исковому заявлению, подписанному руководителем обособленного подразделения, должна быть приложена доверенность (копия доверенности) юридического лица, подтверждающая полномочия руководителя филиала (представительства) на подписание искового заявления от имени юридического лица (см. информационное письмо Президиума ВАС РФ от 14.05.1998 N 34 "О рассмотрении исков, вытекающих из деятельности обособленных подразделений юридических лиц" <1>).
--------------------------------
<1> РГ. 1998. 16 июня.
Филиалы и представительства общества с ограниченной ответственностью не могут являться субъектами имущественной ответственности: они не обладают собственным имуществом и правами юридического лица. По всем обязательствам, возникающим из деятельности указанных подразделений, гражданско-правовую ответственность несет создавшее их хозяйственное общество.
В п. 5 ст. 5 Закона установлено обязательное требование к содержанию устава общества с ограниченной ответственностью, которое применяется в случае создания данным обществом филиала и (или) открытия представительства (о содержании устава общества см. п. 2 ст. 12 Закона). Устав общества должен содержать сведения о его филиалах и представительствах. Сообщения об изменениях в уставе общества сведений о его филиалах и представительствах представляются в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц. Указанные изменения в уставе общества вступают в силу для третьих лиц с момента уведомления о таких изменениях органа, осуществляющего государственную регистрацию юридических лиц.
Сведения о филиалах и представительствах общества фиксируются в Едином государственном реестре юридических лиц при государственной регистрации вновь созданного общества с ограниченной ответственностью или при государственной регистрации изменений и дополнений устава общества.
Все изменения устава, связанные с переменой сведений о филиалах и представительствах общества, должны быть представлены в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц. Подчеркнем, что указанные изменения вступают в силу для третьих лиц не с момента их государственной регистрации, а с момента уведомления регистрирующего органа. Поскольку руководство текущей деятельностью общества с ограниченной ответственностью осуществляет его единоличный исполнительный орган и обязанность уведомления регистрирующего органа об изменении указанных выше сведений не отнесена к компетенции иных органов общества, постольку именно единоличный исполнительный орган общества обязан обеспечить представление регистрирующему органу сообщений об изменениях в уставе сведений о филиалах и представительствах.
§ 6. Дочерние и зависимые общества
Статья 6 Закона, посвященная дочерним и зависимым обществам, основана на правилах, установленных в ст. ст. 105 и 106 ГК РФ. В ней предусмотрено право общества с ограниченной ответственностью иметь дочерние и зависимые хозяйственные общества, наделенные правами юридического лица, а также воспроизводятся нормы ГК РФ о дочерних и зависимых обществах. Аналогичную статью содержит и ФЗ "Об акционерных обществах" (ст. 6). Дочерние и зависимые общества на территории Российской Федерации могут создаваться в соответствии с ГК РФ, Законом и другими федеральными законами (например, ФЗ "Об акционерных обществах"), а на территории иностранного государства - в соответствии с указанными федеральными законами и требованиями законодательства соответствующего иностранного государства, если международным договором не установлены иные правила.
Право создания обществом с ограниченной ответственностью дочерних хозяйственных обществ предполагает, что данное общество может выступать в качестве участника с преобладающей долей голосов в органе управления акционерного общества, общества с ограниченной или дополнительной ответственностью.
Наличие у общества дочерних и зависимых обществ предъявляет особые требования к ведению основным обществом бухгалтерского учета и отражается в его бухгалтерской отчетности. В таких случаях помимо собственного бухгалтерского отчета общества с ограниченной ответственностью, имеющего дочерние общества, составляется также сводная бухгалтерская отчетность, включающая показатели отчетов таких обществ, находящихся на территории Российской Федерации и за ее пределами, в порядке, устанавливаемом Минфином России. Сводная бухгалтерская отчетность - это система показателей, отражающих финансовое положение на отчетную дату и финансовые результаты за отчетный период группы взаимосвязанных организаций, сформированная в соответствии с Методическими рекомендациями по составлению и представлению сводной бухгалтерской отчетности, утвержденными Приказом Минфина России от 30.12.1996 N 112 <1>.
--------------------------------
<1> Экономика и жизнь. 1997. N 16; Финансовая газета. 1999. Июль. N 29.
Сводная бухгалтерская отчетность объединяет бухгалтерскую отчетность головной организации и ее дочерних обществ, а также включает данные о зависимых обществах. По отношению к дочерним обществам головная организация выступает как основное общество, по отношению к зависимым обществам - как преобладающее (участвующее) общество.
Сводная бухгалтерская отчетность объединяет бухгалтерскую отчетность дочерних обществ и включает данные о зависимых обществах, являющихся юридическими лицами по законодательству места его государственной регистрации.
Бухгалтерская отчетность дочернего общества объединяется в сводную бухгалтерскую отчетность, если: головная организация обладает более 50% голосующих акций акционерного общества или более 50% уставного капитала общества с ограниченной ответственностью; головная организация имеет возможность определять решения, принимаемые дочерним обществом, в соответствии с заключенным между головной организацией и дочерним обществом договором; в случае наличия у головной организации иных способов определения решений, принимаемых дочерним обществом.
Данные о зависимых обществах включаются в сводную бухгалтерскую отчетность, если головная организация имеет более 20% голосующих акций акционерного общества или более 20% уставного капитала общества с ограниченной ответственностью.
Особенности формирования сводной бухгалтерской отчетности устанавливаются Минфином России на основе Положения по бухгалтерскому учету "Бухгалтерская отчетность организации" (ПБУ 4/99), утвержденного Приказом Минфина России от 06.07.1999 N 43н <1>. Такая отчетность составляется по формам, разработанным головной организацией исходя из указанного Положения на основе типовых форм бухгалтерской отчетности.
--------------------------------
<1> Финансовая газета. 1999. Август. N 34; 2006. Ноябрь. N 46.
Пункт 2 ст. 6 Закона содержит понятие дочернего общества, соответствующее понятию, установленному в ст. 105 ГК РФ. Общество признается дочерним, если другое (основное) хозяйственное общество или товарищество в силу преобладающего участия в его уставном капитале, либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом.
Следовательно, главным для признания общества дочерним является наличие возможности у другого (основного) хозяйственное общества или товарищества определять принимаемые дочерним обществом решения. ГК РФ (ст. 105) и Закон прямо называют два условия, при наличии любого из которых решения дочернего общества определяются основным: 1) преобладающее участие основного общества или товарищества в уставном капитале дочернего; 2) наличие гражданско-правового договора между основным обществом или товариществом и дочерним.
Упомянутые нормы допускают возможность существования и иных способов определять решения, принимаемые дочерним обществом. Пленум Верховного Суда РФ и Пленум Высшего Арбитражного Суда РФ в Постановлении от 01.07.1996 N 6/8 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" <1> определили, что взаимоотношения двух хозяйственных обществ могут рассматриваться как взаимоотношения основного и дочернего общества, в том числе применительно к отдельной сделке, в случаях, когда основное общество имеет возможность определять решения, принимаемые дочерним обществом, либо давать обязательные для него указания.
--------------------------------
<1> Библиотечка журнала "Вестник ВАС РФ". Специальное приложение к N 1, январь 2001 г.
Под преобладающим участием в уставном капитале дочернего общества следует понимать такое участие основного общества, при котором решение органов управления дочернего общества заведомо не может быть принято, если голоса, принадлежащие основному обществу, поданы против соответствующего решения. Конкретный размер преобладающего участия не определен ни ГК РФ, ни Законом. Во всяком случае, преобладающее участие имеет место, когда основное общество обладает более 50% голосующих акций акционерного общества или более 50% уставного капитала общества с ограниченной ответственностью. Однако этим характеристика преобладающего участия не исчерпывается, и наличие отношений "основное - дочернее" необходимо определять в каждом отдельном случае на основе анализа положений уставов, заключенных между обществами договоров, других документов.
Договором, в силу которого могут определяться решения, принимаемые дочерним обществом, может быть любой договор, не противоречащий законодательству Российской Федерации, в том числе и смешанный договор (о таких договорах см. п. 3 ст. 421 ГК РФ).
Согласно ст. 105 ГК РФ и п. 2 ст. 6 Закона основное хозяйственное общество или товарищество может определять решения дочернего общества не только в силу преобладающего участия в его уставном капитале или в силу договора. Это возможно, например, путем включения представителей основного общества в состав участников или в совет директоров (наблюдательный совет) дочернего общества; прямого установления в уставе дочернего общества правила о том, что основное общество имеет право давать обязательные для исполнения дочерним обществом указания, и т.п.
В п. 3 ст. 6 Закона имущественная ответственность дочернего общества отграничена от ответственности основного: дочернее общество не отвечает по долгам основного хозяйственного общества (товарищества).
В случае если по основаниям, указанным в п. 2 ст. 6 Закона, основное общество вправе давать обязательные для дочернего общества указания по конкретным сделкам, основное общество несет солидарную с дочерним обществом ответственность по заключенным им сделкам. В таких случаях оба юридических лица привлекаются в качестве соответчиков по делу в порядке, установленном процессуальным законодательством. О солидарной ответственности см. ст. 322 ГК РФ.
В случае несостоятельности (банкротства) дочернего общества по вине основного хозяйственного общества (товарищества) последнее несет при недостаточности имущества дочернего общества субсидиарную ответственность по его долгам. Отметим, что банкротство дочернего общества, наступившее по вине основного общества (товарищества), влечет субсидиарную ответственность основного только при установлении причинной связи между действиями (бездействием) основного общества и наступившим банкротством дочернего общества (о субсидиарной ответственности см. ст. 399 ГК РФ).
Как полагают некоторые авторитетные юристы, действия основного общества, в результате которых наступило банкротство дочернего общества (определение общего направления деятельности, указания по конкретным делам и др.), не обязательно должны быть противоправными; субсидиарная ответственность может наступить и при нарушении основным обществом требований торгового оборота.
Участники дочернего общества вправе требовать возмещения основным обществом (товариществом) убытков, причиненных по его вине дочернему обществу.
Убытки, понесенные участниками дочернего общества по вине основного общества (товарищества), должны быть возмещены последним, если основному обществу заведомо было известно, что его указания приведут к возникновению убытков у дочернего общества <1>.
--------------------------------
<1> См.: Комментарий к Федеральному закону "Об акционерных обществах" в новой редакции. 2-е издание, с изм. и доп. / Под ред. Тихомирова М.Ю. М.: Изд. Тихомирова М.Ю., 2008 - 2009 (http://www.urkniga.ru).
Право требовать возмещения указанных убытков принадлежит только участникам дочернего общества.
В п. 4 ст. 6 Закона содержится определение зависимого хозяйственного общества, основанное на положениях п. 1 ст. 106 ГК РФ.
Общество признается зависимым, если другое (преобладающее, участвующее) хозяйственное общество имеет более 20% уставного капитала первого общества.
Дочернее и зависимое хозяйственные общества обладают схожестью правовой природы и оснований возникновения. Отличия зависимого общества от дочернего состоят в следующем: а) основным по отношению к зависимому обществу может выступать только хозяйственное общество (общество с ограниченной или дополнительной ответственностью либо акционерное общество), в то время как основным по отношению к дочернему обществу может являться не только хозяйственное общество, но и полное или коммандитное товарищество (о хозяйственных товариществах см. ст. ст. 66 - 86 ГК РФ); б) зависимое хозяйственное общество возникает, если другое хозяйственное общество, например общество с ограниченной ответственностью, приобрело более 20% его уставного капитала, в то время как для возникновения общества, которое будет являться дочерним, законодательство не предусматривает конкретного размера преобладающего участия основного общества (товарищества) в его уставном капитале (см. п. 2 ст. 6 Закона).
Общество, которое приобрело более 20% голосующих акций акционерного общества или более 20% уставного капитала другого общества с ограниченной ответственностью, обязано незамедлительно опубликовать сведения об этом в органе печати, в котором публикуются данные о государственной регистрации юридических лиц.
По общему правилу, отличающему общество с ограниченной ответственностью от акционерного общества (см. ст. 92 ФЗ "Об акционерных обществах"), первое не обязано систематически публиковать в органах печати информацию о своей деятельности (см. ст. 49 Закона). Однако норма второго абзаца п. 4 ст. 6 Закона предусматривает из него исключение. Если общество с ограниченной ответственностью выступило в качестве преобладающего, участвующего общества, то о возникновении отношений зависимости такое общество обязано немедленно опубликовать соответствующую информацию в порядке, предусмотренном рассматриваемым пунктом.
В соответствии с Приказом ФНС России от 16.06.2006 N САЭ-3-09/355@ "Об обеспечении публикации и издания сведений о государственной регистрации юридических лиц в соответствии с законодательством Российской Федерации о государственной регистрации" <1> сведения, подлежащие опубликованию в соответствии с законодательством о государственной регистрации, публикуются в журнале "Вестник государственной регистрации".
--------------------------------
<1> БНА. 2006. N 6.
Глава II. УЧАСТНИКИ ОБЩЕСТВА
§ 1. Состав участников общества
Статья 7 Закона устанавливает основополагающие правила об участниках общества с ограниченной ответственностью, развивая нормы ст. ст. 66 и 88 ГК РФ. Схожие правила предусмотрены и акционерным законодательством Российской Федерации (ст. 10 ФЗ "Об акционерных обществах").
Участниками общества могут быть граждане и юридические лица. Из смысла данной нормы п. 1 ст. 7 Закона следует, что в составе участников общества с ограниченной ответственностью могут быть: а) только граждане (гражданин); б) только юридические лица (юридическое лицо); в) одновременно граждане (гражданин) и юридические лица (юридическое лицо).
Право гражданина создавать юридические лица самостоятельно или совместно с другими гражданами и юридическими лицами основано на нормах гражданского законодательства Российской Федерации. Статья 18 ГК РФ, раскрывая содержание правоспособности граждан, предусматривает, в частности, и названное право гражданина. Но гражданин должен быть способен реализовать это право, иметь возможность своими действиями приобретать и осуществлять гражданские права, создавать для себя гражданские обязанности и исполнять их (см. ст. 21 ГК РФ). Поэтому учредителями общества могут быть только дееспособные граждане, т.е. те, которые в состоянии самостоятельно совершать юридические действия, заключать сделки и исполнять их, приобретать имущество, владеть, пользоваться и распоряжаться им, заниматься предпринимательской и иной незапрещенной деятельностью, отвечать за причинение вреда другому лицу, за неисполнение или ненадлежащее исполнение своих обязательств и т.п.
По общему правилу гражданская дееспособность возникает в полном объеме по достижении 18-летнего возраста. Однако когда законом допускается вступление в брак до достижения 18 лет, гражданин, не достигший 18-летнего возраста, приобретает дееспособность в полном объеме со времени вступления в брак. Приобретенная в результате заключения брака дееспособность сохраняется в полном объеме и в случае расторжения брака до достижения 18 лет.
Кроме того, объявление несовершеннолетнего полностью дееспособным при определенных условиях (эмансипация) также является юридическим фактом, позволяющим такому несовершеннолетнему своими действиями приобретать и осуществлять гражданские права, создавать для себя гражданские обязанности и исполнять их. В ст. 27 ГК РФ установлено, что несовершеннолетний, достигший 16 лет, может быть объявлен полностью дееспособным, если он работает по трудовому договору, в том числе по контракту (имеется в виду - на постоянной основе), либо с согласия родителей, усыновителей или попечителя занимается предпринимательской деятельностью.
Эмансипация производится по решению органа опеки и попечительства - с согласия обоих родителей, усыновителей или попечителя либо при отсутствии такого согласия - по решению суда. После объявления несовершеннолетнего полностью дееспособным он самостоятельно несет имущественную ответственность по своим обязательствам.
Таким образом, учредителями общества с ограниченной ответственностью могут быть граждане, достигшие 18 лет или вступившие в брак ранее этого возраста, а также несовершеннолетние с 16 лет с учетом правил, установленных ст. 27 ГК РФ.
Следует обратить внимание на то, что в соответствии с п. 4 ст. 66 ГК РФ законом может быть запрещено или ограничено участие отдельных категорий граждан в хозяйственных товариществах и обществах (кроме открытых акционерных обществ).
Чаще всего в законодательстве встречаются запреты для отдельных лиц на занятие предпринимательской деятельностью. Таковы, например, правила, установленные в ФЗ от 27.07.2004 "О государственной гражданской службе Российской Федерации" <1>, ст. 17 которого запрещает гражданскому служащему осуществлять предпринимательскую деятельность (подп. 3 п. 1), приобретать в случаях, установленных федеральным законом, ценные бумаги, по которым может быть получен доход (подп. 4 п. 1). Статья 14 ФЗ от 02.03.2007 "О муниципальной службе в Российской Федерации" <2> в связи с прохождением муниципальной службы запрещает муниципальному служащему заниматься предпринимательской деятельностью. Подобные запреты установлены также в отношении судей, депутатов представительных органов государственной власти и некоторых других лиц.
--------------------------------
<1> СЗ РФ. 2004. N 31. Ст. 3215; 2006. N 6. Ст. 636; 2007. N 10. Ст. 1151; N 16. Ст. 1828; N 49. Ст. 6070; 2008. N 13. Ст. 1186; N 30. Ч. II. Ст. 3616; N 52. Ч. I. Ст. 6235.
<2> СЗ РФ. 2007. N 10. Ст. 1152; 2008. N 30. Ч. II. Ст. 3616; N 44. Ст. 4987 - 4988; N 48. Ст. 5514; N 52. Ч. I. Ст. 6222, 6235.
Если запрет на ведение предпринимательской деятельности толковать расширительно, казалось бы, он должен применяться в отношении указанных выше граждан, занимающих должности или осуществляющих деятельность, не совместимые с предпринимательством. Однако имеются ли юридические основания для такого толкования норм, устанавливающих запреты для отдельных категорий граждан заниматься предпринимательской деятельностью?
В связи с этим целесообразно иметь в виду следующее. Субъектами предпринимательской деятельности <1> могут быть граждане и юридические лица. Строго говоря, создание (учреждение) юридического лица или участие в нем - это не предпринимательская деятельность гражданина, а единичный волевой акт, свидетельствующий лишь о предприимчивости гражданина-учредителя. После создания и государственной регистрации юридического лица предпринимательскую деятельность осуществляет не гражданин-учредитель, а созданное им юридическое лицо от своего имени и под свою ответственность.
--------------------------------
<1> См. определение предпринимательской деятельности, установленное в п. 1 ст. 2 ГК РФ.
Несмотря на наличие множества теорий и многогранность понятия юридического лица, российские цивилисты едины в том, юридическое лицо - это признанная государством в качестве субъекта права организация, которая обладает обособленным имуществом, самостоятельно отвечает этим имуществом по своим обязательствам и выступает в гражданском обороте от своего имени <1>. Очевидно, что юридическое лицо и физическое лицо - это два разных субъекта права, каждый из которых обладает обособленным имуществом, самостоятельно участвует в гражданском обороте от своего имени и на свой риск, несет самостоятельную имущественную ответственность. Поэтому предпринимательская деятельность гражданина путем участия в учреждении юридического лица невозможна в принципе. Что же касается предпринимательской деятельности физического лица (индивидуальной предпринимательской деятельности), то она может осуществляться гражданином только непосредственно, без образования юридического лица, от своего имени, на свой риск и под свою ответственность.
--------------------------------
<1> См., например: Гражданское право: Учебник / Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. Изд. 5-е, перераб. и доп. Том 1. М., 2002. С. 127.
Данный вывод подтверждается нормами современного законодательства. Так, в содержание правоспособности граждан ст. 18 ГК РФ включает, в частности, права: заниматься предпринимательской и иной не запрещенной законом деятельностью; создавать юридические лица самостоятельно или совместно с другими гражданами и юридическими лицами. Таким образом, ГК РФ различает: а) предпринимательскую деятельность гражданина, т.е. деятельность, которую данный гражданин осуществляет непосредственно; б) создание гражданином юридического лица, т.е. имеющий самостоятельное правовое значение волевой акт, влекущий юридические последствия, но не относящийся к предпринимательской деятельности гражданина <1>.
--------------------------------
<1> См. подробно: Тихомиров М.Ю. Индивидуальный предприниматель: правовое положение и виды деятельности. Третье издание, с изм. и доп. М.: Изд. Тихомирова М.Ю., 2009 (http://www.urkniga.ru).
Поэтому установленные законодательством запреты для отдельных категорий граждан заниматься предпринимательской деятельностью не позволяют таким лицам выступать в гражданском обороте в качестве индивидуальных предпринимателей. Что же касается участия указанных граждан в юридических лицах, то приведенные выше рассуждения и буквальное толкование понятия "предпринимательская деятельность" не дают оснований для того, чтобы приравнивать такое участие к занятию предпринимательской деятельностью.
Если законодатель, устанавливая названные запреты, имел в виду также ограничение участия отдельных категорий граждан в юридических лицах, то соответствующие нормы, с нашей точки зрения, должны быть сформулированы более определенно и недвусмысленно. Примером достаточно ясной формулировки такого рода норм может служить действующее правило п. 2 ст. 21 ФЗ "О государственных и муниципальных унитарных предприятиях" <1>, согласно которому руководитель унитарного предприятия не вправе, в частности, быть учредителем (участником) юридического лица, заниматься предпринимательской деятельностью.
--------------------------------
<1> СЗ РФ. 2002. N 48. Ст. 4746; 2003. N 50. Ст. 4855; 2006. N 52. Ч. I. Ст. 5497; 2007. N 31. Ст. 4009; N 49. Ст. 6079.
Юридическое лицо по общему правилу может быть участником общества с ограниченной ответственностью в силу своей правоспособности (см. ст. 49 ГК РФ), возникающей с момента государственной регистрации соответствующего юридического лица. Однако данное правило не распространяется на хозяйственные общества, состоящие из одного лица, - они, согласно п. 6 ст. 98 ГК РФ, не вправе быть единственным участником другого хозяйственного общества, состоящего из одного лица. Если же в обществе несколько участников, то хозяйственное общество, состоящее из одного лица, вправе быть его участником.
Необходимо учитывать также установленные законодательством для отдельных групп юридических лиц ограничения или запрет на участие в хозяйственных обществах.
Например, учреждения могут быть учредителями (участниками) хозяйственных обществ с разрешения собственника (п. 4 ст. 66 ГК РФ) <1>.
--------------------------------
<1> См. также: Комментарий к Федеральному закону "Об автономных учреждениях" / Под ред. М.Ю. Тихомирова. М.: Изд. Тихомирова М.Ю., 2007 (http://www.urkniga.ru).
Государственные и муниципальные унитарные предприятия могут выступать в качестве учредителей (участников) обществ с ограниченной ответственностью, за исключением кредитных организаций, учредителями (участниками) которых они не могут быть, с использованием в этих целях принадлежащего им на праве хозяйственного ведения или на праве оперативного управления имущества только с согласия собственника имущества (ст. ст. 6 и 20 ФЗ от 14.11.2002 "О государственных и муниципальных унитарных предприятиях").
Статья 7 Закона запрещает государственным органам и органам местного самоуправления выступать учредителями общества с ограниченной ответственностью, кроме случаев, когда такая возможность предусмотрена федеральными законами. Вслед за ФЗ "Об акционерных обществах", вступившим в силу с 01.01.1996, Закон с 01.03.1998 установил аналогичный запрет в отношении обществ с ограниченной ответственностью.
Запрет, установленный в первом абзаце п. 2 ст. 7 Закона, действует в отношении представительных и исполнительных органов, а также судов. Верховный Суд РФ и Высший Арбитражный Суд РФ в Постановлении Пленумов от 01.07.1996 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" <1>, дали разъяснение о том, что акты о регистрации созданных после 07.12.1994 хозяйственных обществ, одним из учредителей которых является государственный орган или орган местного самоуправления, должны признаваться недействительными, за исключением случаев, когда право учреждать такие общества предоставлено соответствующим органам федеральным законом или иными правовыми актами, изданными до введения в действие ГК РФ.
--------------------------------
<1> Вестник ВАС РФ. 1996. N 9.
Недействительными признаются также сделки, связанные с приобретением после введения в действие ГК РФ государственными органами или органами местного самоуправления, не уполномоченными на то в соответствии с законом, акций акционерных обществ либо доли в уставном капитале иных хозяйственных обществ.
В случаях, когда учредителем хозяйственного общества, созданного и зарегистрированного до 08.12.1994, в соответствии с ранее действовавшим законодательством выступил государственный орган или орган местного самоуправления, после введения в действие ГК РФ его учредителем признаются соответственно Российская Федерация, субъект Российской Федерации или муниципальное образование.
Напомним, что в п. 4 ст. 66 ГК РФ содержится общая норма, согласно которой государственные органы и органы местного самоуправления не вправе выступать участниками хозяйственных обществ и вкладчиками в товариществах на вере, если иное не установлено законом. Ей корреспондирует специальная норма Закона (первый абзац п. 2 ст. 7).
При решении вопроса о возможном субъектном составе учредителей того или иного общества с ограниченной ответственностью необходимо также учитывать правила, установленные специальным законодательством, регулирующим специфические сферы деятельности (банковскую, страховую и др.). Например, такие правила содержат Положения ЦБ РФ от 19.03.2003 N 218-П "О порядке и критериях оценки финансового положения юридических лиц - учредителей (участников) кредитных организаций", от 19.04.2005 N 268-П "О порядке и критериях оценки финансового положения физических лиц - учредителей (участников) кредитной организации" и другие нормативные правовые акты.
Общество может быть учреждено одним лицом, которое становится его единственным участником. Общество может впоследствии стать обществом с одним участником.
Таким образом, второй абзац п. 2 ст. 7 Закона допускает учреждение общества с ограниченной ответственностью одним лицом (гражданином или юридическим лицом). Ограничение здесь установлено только одно - учредителем и участником такого общества не может быть другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица. Заметим, что зарубежное законодательство об обществах с ограниченной ответственностью, как правило, требует наличия в таком обществе не менее двух учредителей. Однако в ФРГ Законом об обществах с ограниченной ответственностью 1980 г. допускается возможность создания подобных корпораций одним лицом. ГК РФ и Закон восприняли указанное правило.
Если общество учреждено одним лицом, то данное лицо становится и его единственным участником, что, однако, не исключает в дальнейшем возможности приема третьих лиц в состав участников общества с соблюдением установленных Законом правил об увеличении уставного капитала, изменении устава и др. В этом случае участник, учредивший общество, будет продолжать оставаться его единственным учредителем, но общество уже не будет являться хозяйственным обществом с единственным участником.
И наоборот, общество с ограниченной ответственностью, имеющее несколько участников, может впоследствии трансформироваться в общество с одним участником. Это возможно, например, в случае выхода (ст. 26 Закона) или исключения (ст. 10 Закона) участников из общества, разделения общества с ограниченной ответственностью с передачей его прав и обязанностей вновь созданным обществам (ст. 54 Закона), каждое из которых состоит из одного лица, и др.
Общество не может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица.
К обществам с ограниченной ответственностью с одним участником применяются правила, предусмотренные Законом. Исключение составляют случаи, когда для таких обществ Законом установлены специальные нормы (например, третье предложение п. 1 ст. 11, ст. 39 Закона) или когда применение общих норм Закона вступило бы в противоречие с самой сущностью соответствующих отношений.
Число участников общества не должно быть более пятидесяти. В случае если число участников общества превысит установленный п. 3 ст. 7 Закона предел, общество в течение года должно преобразоваться в открытое акционерное общество или в производственный кооператив. Если в течение указанного срока общество не будет преобразовано и число участников общества не уменьшится до установленного указанным пунктом предела, то оно подлежит ликвидации в судебном порядке по требованию органа, осуществляющего государственную регистрацию юридических лиц, либо иных государственных органов или органов местного самоуправления, которым право на предъявление такого требования предоставлено федеральным законом.
Приведенные правила п. 3 ст. 7 Закона развивают норму п. 1 ст. 88 ГК РФ, которая устанавливает, что число участников общества с ограниченной ответственностью не может превышать числа, установленного законом о таких обществах. Если число учредителей общества превысит 50, т.е. в хозяйственном обществе будут участвовать 51 и более лиц, то такое общество должно изначально создаваться в форме открытого акционерного общества, так как в силу п. 3 рассматриваемой статьи оно не может быть создано в качестве общества с ограниченной ответственностью и в силу п. 2 ст. 10 ФЗ "Об акционерных обществах" не может создаваться в виде закрытого акционерного общества.
Если в процессе деятельности общества в результате приема в состав его участников третьих лиц, слияния обществ или других обстоятельств общее количество участников станет равно или более 51, то такое общество обязано преобразоваться в открытое акционерное общество или в производственный кооператив (о преобразовании общества с ограниченной ответственностью см. ст. 56 Закона). Для подготовки и проведения преобразования Закон в качестве общего правила отводит один год с того момента, когда количество участников соответствующего общества превысило 50 лиц. Этот момент определяется по дате вступления в силу решения органа общества, согласно которому число его участников превысило допускаемый Законом предел. Специальные правила преобразования обществ с ограниченной ответственностью, действующие только до определенного срока, установлены в ст. 59 Закона.
В случае несоблюдения требований императивных норм, установленных п. 3 ст. 7 Закона, общество с ограниченной ответственностью подлежит принудительной ликвидации в судебном порядке на основании п. 2 ст. 61 и ст. 88 ГК РФ. Согласно п. 27 Постановления от 09.12.1999 N 90/14 разрешение исков о ликвидации обществ по основаниям, предусмотренным п. 3 ст. 7 Закона, относится к компетенции арбитражного суда. О ликвидации общества см. ст. ст. 57, 58 Закона.
§ 2. Права участников общества
В соответствии с п. 1 ст. 8 Закона участники общества вправе:
участвовать в управлении делами общества в порядке, установленном Законом и уставом общества;
получать информацию о деятельности общества и знакомиться с его бухгалтерскими книгами и иной документацией в установленном его уставом порядке;
принимать участие в распределении прибыли;
продать или осуществить отчуждение иным образом своей доли или части доли в уставном капитале общества одному или нескольким участникам данного общества либо другому лицу в порядке, предусмотренном Законом и уставом общества;
выйти из общества путем отчуждения своей доли обществу, если такая возможность предусмотрена уставом общества, или потребовать приобретения обществом доли в случаях, предусмотренных Законом;
получить в случае ликвидации общества часть имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, или его стоимость.
Участники общества имеют также другие права, предусмотренные Законом.
Таким образом, п. 1 ст. 8 Закона содержит открытый перечень основных прав участников общества с ограниченной ответственностью. Другие, не указанные в данном пункте основные права определяются иными нормами Закона (например, право участников дочернего общества требовать возмещения основным обществом убытков, причиненных по его вине дочернему обществу (п. 3 ст. 6); право залога доли в уставном капитале (ст. 22); право присутствовать на общем собрании, участвовать в обсуждении вопросов повестки дня, голосовать при принятии решений (ст. 32); право обжаловать решения органов управления обществом (ст. 43) и др. Дополнительные, помимо предусмотренных Законом, права участников общества устанавливаются по правилам п. 2 ст. 8 Закона.
Перечень основных прав, установленный в п. 1 ст. 8, воспроизводит установленные в ГК РФ права участников любого хозяйственного товарищества или общества (ст. 67), а также специфические права участника общества с ограниченной ответственностью (ст. ст. 93 и 94 ГК РФ).
Федеральным законом N 312-ФЗ в рассматриваемый пункт внесены изменения. Отметим два из них, которые наиболее существенны. Во-первых, исключено упоминание об учредительных документах общества, так как в настоящее время общество имеет только один учредительный документ - устав (см. ст. 12 Закона). Поэтому теперь порядок совершения действий, указанных во втором и третьем абзацах п. 1 ст. 8 Закона, может определяться только уставом общества. Следовательно, соответствующие правила не должны устанавливаться в договоре об учреждении общества. Во-вторых, в шестом абзаце данного пункта конкретизированы способы осуществления права участника на выход из общества (см. также ст. 26 Закона); при этом сохранено предусмотренное ст. 94 ГК РФ право участника общества с ограниченной ответственностью в любое время выйти из общества независимо от согласия других его участников.
Согласно п. 2 ст. 8 помимо прав, предусмотренных Законом, устав общества может предусматривать иные права (дополнительные права) участника (участников) общества. Указанные права могут быть предусмотрены уставом общества при его учреждении или предоставлены участнику (участникам) общества по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно.
Объем основных прав участников общества, предусмотренных в п. 1 ст. 8, не может быть изменен иначе чем путем внесения изменений и дополнений в Закон. Вместе с тем совокупный объем прав участника общества может быть увеличен путем предоставления ему дополнительных прав в порядке, установленном в п. 2 ст. 8 Закона.
Следует отметить, что формулировка первого абзаца п. 2 ст. 8 не вполне удачна, так как не дает ясного ответа на вопрос об источниках дополнительных прав участников общества. С одной стороны, понятно, что дополнительные права могут быть предусмотрены уставом общества при его учреждении (на стадии разработки проекта устава и утверждения устава учредителями общества). С другой стороны, в дальнейшем, после учреждения общества, дополнительные права предоставляются участникам по единогласному решению общего собрания. Означает ли это, что такие права возникают только в силу соответствующего решения общего собрания, без указания этих прав в уставе?
Представляется, что ответ на этот вопрос должен быть отрицательным по следующим причинам. Во-первых, первое предложение первого абзаца п. 2 ст. 8 Закона, имеющее общее значение для последующих предложений этого абзаца, недвусмысленно устанавливает, что именно устав общества может предусматривать дополнительные права участников. Во-вторых, императивная норма п. 2 ст. 12 Закона требует обязательного указания в уставе прав и обязанностей участников. Поскольку содержание понятия "права участника общества" включает в себя как основные (п. 1 ст. 8), так и дополнительные (п. 2 ст. 8) права, постольку термин "права", использованный в п. 2 ст. 12 Закона, подразумевает основные и дополнительные права.
Кроме того, п. 1 ст. 67 ГК РФ установлено, что участники хозяйственного товарищества или общества могут иметь и другие (помимо названных в этой статье ГК РФ) права, предусмотренные ГК РФ, законами о хозяйственных обществах, учредительными документами товарищества или общества. Иные способы установления дополнительных прав участников общества ГК РФ не называет.
Следовательно, по нашему мнению, единогласное решение общего собрания о предоставлении участнику (участникам) общества дополнительных прав - это одновременно решение об изменении устава общества (подп. 2 п. 2 ст. 33 Закона).
Статья 8 Закона не устанавливает, на каком именно общем собрании участников (очередном или внеочередном) возможно принятие решения о наделении участников дополнительными правами. Поэтому соответствующие вопросы могут быть решены как на очередном, так и на внеочередном общем собрании (см. также ст. ст. 32 - 35 Закона).
Дополнительные права, предоставляемые в порядке, установленном п. 2 ст. 8 Закона, определенному участнику общества имеют сугубо "личный" характер, неразрывно связанный с индивидуально-определенным участником общества. Поэтому такие права не следуют юридической судьбе доли (части доли) участника в уставном капитале в случае ее отчуждения и к приобретателю доли или части доли не переходят.
Дополнительные права могут быть предоставлены как всем участникам общества, так и некоторым или одному из них. Прекращение или ограничение дополнительных прав, предоставленных всем участникам общества, осуществляется по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно. Прекращение или ограничение дополнительных прав, предоставленных определенному участнику общества, осуществляется по решению общего собрания участников общества, принятому большинством не менее 2/3 голосов от общего числа голосов участников общества, при условии, если участник общества, которому принадлежат такие дополнительные права, голосовал за принятие такого решения или дал письменное согласие.
Отметим, что третий абзац п. 2 ст. 8 Закона предусматривает неодинаковые механизмы прекращения или ограничения дополнительных прав в зависимости от круга участников, которым такие права предоставлены. За прекращение или ограничение дополнительных прав, предоставленных всем участникам общества, должны быть поданы голоса всех участников. За прекращение или ограничение дополнительных прав, предоставленных определенному участнику общества, должно быть подано не менее 2/3 голосов от общего числа голосов участников общества. Однако в последнем случае решение будет считаться принятым только в том случае, если за принятие этого решения голосовал тот участник, чьи права предполагалось прекратить или ограничить. К голосованию такого участника за принятие указанного решения приравнивается его письменное согласие (например, если он по тем или иным причинам не принимал участие в голосовании).
Участник общества, которому предоставлены дополнительные права, может отказаться от осуществления принадлежащих ему дополнительных прав, направив письменное уведомление об этом обществу. С момента получения обществом указанного уведомления дополнительные права участника общества прекращаются.
Наши коллеги справедливо обращают внимание на тот факт, что наделение определенного участника дополнительными правами не влечет за собой корреспондирующей этим правам дополнительной ответственности. Иначе говоря, права могут существовать без дополнительной ответственности, что, безусловно, может породить злоупотребления. При наделении определенного участника дополнительными правами участникам общества следует подумать и об ответственности соответствующего участника. Если участник не согласен с решением предоставить ему дополнительные права, он даже после принятия такого решения может отказаться от них <1>.
--------------------------------
<1> См.: Комментарий к Федеральному закону "Об обществах с ограниченной ответственностью" / Под ред. М.Ю. Тихомирова. 4-е издание, дополненное и переработанное. М.: Изд. Тихомирова М.Ю., 2007 - 2009. С. 75 (http://www.urkniga.ru).
Федеральный закон N 312-ФЗ дополнил статью 8 Закона новым пунктом 3, согласно которому учредители (участники) общества вправе заключить договор об осуществлении прав участников общества, по которому они обязуются осуществлять определенным образом свои права и (или) воздерживаться от осуществления указанных прав, в том числе голосовать определенным образом на общем собрании участников общества, согласовывать вариант голосования с другими участниками, продавать долю или часть доли по определенной данным договором цене и (или) при наступлении определенных обстоятельств либо воздерживаться от отчуждения доли или части доли до наступления определенных условий, а также осуществлять согласованно иные действия, связанные с управлением обществом, с созданием, деятельностью, реорганизацией и ликвидацией общества. Такой договор заключается в письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами.
По смыслу указанного пункта договор об осуществлении прав участников общества имеет целью согласовать действия его участников, связанные с управлением обществом, его созданием, деятельностью, реорганизацией и ликвидацией. Впрочем, согласованию действий учредителей, направленных на создание общества, посвящен договор об учреждении общества (см. ст. 11 Закона), и вряд ли целесообразно дублировать соответствующие положения в другом договоре. В то же время с учетом того, что все или отдельные участники общества могут быть наделены обширными дополнительными правами, имеет смысл в договорном порядке установить четкие правила осуществления этих прав в сфере управления обществом, организации его деятельности, реорганизации и ликвидации общества.
§ 3. Обязанности участников общества
Статья 9, посвященная обязанностям участников общества, в значительной степени воспроизводит конструкцию и основные принципы статьи 8 Закона, регулирующей права участников общества. Участники общества обязаны:
оплачивать доли в уставном капитале общества в порядке, в размерах и в сроки, которые предусмотрены Законом и договором об учреждении общества;
не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности общества.
Участники общества несут и другие обязанности, предусмотренные Законом.
Обратим внимание, что указанная статья действует с изменениями, внесенными Федеральным законом N 312-ФЗ. Во-первых, в новой редакции п. 1 ст. 9 установлена обязанность оплачивать доли в уставном капитале, а не "вносить вклады", как было прежде. Это связано с унификацией терминологии Закона, о чем уже говорилось. Внесение вкладов в имущество общества по-прежнему регулирует ст. 27 Закона. Во-вторых, порядок, размеры и сроки оплаты долей (внесения вкладов в уставный капитал - по прежней терминологии) до внесения в Закон указанных изменений могли определяться, помимо Закона, учредительными документами общества, а согласно действующей редакции - только договором об учреждении общества (см. также п. 5 ст. 11 Закона). Указывать соответствующие сведения в уставе общества не следует.
Пункт 1 ст. 9 Закона устанавливает обязанности участников общества в открытом перечне: иные обязанности, помимо названных в данном пункте, определяются другими нормами Закона (например, обязанность учредителей общества солидарно отвечать по обязательствам, связанным с учреждением общества (п. 6 ст. 11), обязанности участников вносить вклады в имущество общества (ст. 27), своевременно информировать общество об изменении сведений, указанных в п. 3 ст. 31.1, и др.).
Все эти предусмотренные п. 1 ст. 9 и другими нормами Закона обязанности участников общества с ограниченной ответственностью можно назвать их основными обязанностями. Дополнительные, помимо предусмотренных Законом, обязанности участников общества устанавливаются по правилам п. 2 ст. 9 Закона.
В соответствии с п. 2 ст. 9 помимо обязанностей, предусмотренных Законом, устав общества может предусматривать иные обязанности (дополнительные обязанности) участника (участников) общества. Указанные обязанности могут быть предусмотрены уставом общества при его учреждении или возложены на всех участников общества по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно. Возложение дополнительных обязанностей на определенного участника общества осуществляется по решению общего собрания участников общества, принятому большинством не менее 2/3 голосов от общего числа голосов участников общества, при условии, если участник общества, на которого возлагаются такие дополнительные обязанности, голосовал за принятие такого решения или дал письменное согласие.
Если в уставе общества предусмотрены дополнительные, по сравнению с указанными в Законе, обязанности участников (участника) общества, то такие дополнительные обязанности приобретают императивный характер и подлежат выполнению наряду с основными обязанностями.
Отметим, что редакция п. 2 ст. 9, как и редакция п. 2 ст. 8 Закона, не позволяет однозначно определить, является ли решение общего собрания участников общества, возлагающее на участников (участника) дополнительные обязанности, решением о внесении изменений в устав общества. С нашей точки зрения, в таких случаях решением общего собрания обязательно должны быть внесены изменения в устав. Обоснование данной позиции было дано выше. Кроме того, полное отражение в уставе общества всего комплекса прав и обязанностей его участников служит обеспечению и защите интересов третьих лиц, вступающих в контакты с обществом.
Как и в случае с дополнительными правами (п. 2 ст. 8 Закона), дополнительные обязанности участников (участника) общества неразрывно связаны с личностью индивидуально-определенного участника общества. Поэтому дополнительные обязанности, возложенные на определенного участника общества, в случае отчуждения его доли или части доли к приобретателю доли или части доли не переходят.
Дополнительные обязанности могут быть прекращены по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно. Установленный в третьем абзаце п. 2 ст. 9 Закона порядок прекращения дополнительных обязанностей как одного, так и всех участников является единым. Решение о прекращении дополнительных обязанностей может быть принято участниками общества как на очередном, так и на внеочередном общем собрании участников.
В литературе отмечается, что возложение дополнительных обязанностей отнюдь не означает появления у того, на кого их возложили, каких-либо дополнительных прав без принятия соответствующего решения, если только эти права не предусмотрены Законом или уставом общества. Вполне естественно предположить, что мало кто согласится нести дополнительные обязанности без соответствующей компенсации, которая, скорее всего, выразится в дополнительных правах или праве, хотя ее предоставление возможно и в других формах. Разрешение этого вопроса оставлено на усмотрение участников общества <1>.
--------------------------------
<1> См.: Комментарий к Федеральному закону "Об обществах с ограниченной ответственностью" / Под ред. М.Ю. Тихомирова. 4-е издание, дополненное и переработанное. М.: Изд. Тихомирова М.Ю., 2007 - 2009. С. 78 (http://www.urkniga.ru).
§ 4. Исключение из общества его участника
В соответствии со ст. 10 Закона участники общества, доли которых в совокупности составляют не менее чем 10% уставного капитала общества, вправе требовать в судебном порядке исключения из общества участника, который грубо нарушает свои обязанности либо своими действиями (бездействием) делает невозможной деятельность общества или существенно ее затрудняет.
В случаях реализации на практике положений ст. 10 Закона целесообразно учитывать разъяснения, содержащиеся в п. 17 Постановления от 09.12.1999 N 90/14.
При рассмотрении заявления участников общества об исключении из общества участника, который грубо нарушает свои обязанности либо своими действиями (бездействием) делает невозможной деятельность общества или существенно ее затрудняет, необходимо иметь в виду следующее:
учитывая, что в силу ст. 10 Закона решающим обстоятельством, дающим право на обращение в суд с таким заявлением, является размер доли в уставном капитале общества, правом на обращение в суд с требованием об исключении участника из общества обладают не только несколько участников, доли которых в совокупности составляют не менее 10% уставного капитала общества, но и один из них, при условии что его доля в уставном капитале составляет 10% и более;
под действиями (бездействием) участника, которые делают невозможной деятельность общества либо существенно ее затрудняют, следует, в частности, понимать систематическое уклонение без уважительных причин от участия в общем собрании участников общества, лишающее общество возможности принимать решения по вопросам, требующим единогласия всех его участников;
при решении вопроса о том, является ли допущенное участником общества нарушение грубым, необходимо, в частности, принимать во внимание степень его вины, наступление (возможность наступления) негативных для общества последствий.
Специалисты правильно указывают на то, что ст. 10 Закона не предоставляет возможности участникам общества установить в уставе дополнительные основания для исключения участника из общества. Сами участники своим решением не вправе исключить участника из общества, поскольку данная статья наделяет участников только правом требовать исключения участника из общества в судебном порядке. Более того, не все участники обладают этим правом. Возможность исключения участника из общества только судом гарантирует права участника общества, тем более что это императивная норма. В статье установлен исчерпывающий перечень оснований, дающих право участникам, владеющим долями, составляющими в совокупности не менее чем 10% уставного капитала, требовать в судебном порядке исключения участника из общества. Суд, руководствуясь оценочными критериями, рассмотрев все обстоятельства и объяснения заинтересованных лиц, выносит то или иное решение <1>.
--------------------------------
<1> См.: Комментарий к Федеральному закону "Об обществах с ограниченной ответственностью" / Под ред. М.Ю. Тихомирова. 4-е издание, дополненное и переработанное. М.: Изд. Тихомирова М.Ю., 2007 - 2009. С. 79 (http://www.urkniga.ru).
В соответствии с п. 4 ст. 23 Закона доля участника общества, исключенного из общества, переходит к обществу. При этом общество обязано выплатить исключенному участнику общества действительную стоимость его доли, которая определяется по данным бухгалтерской отчетности общества за последний отчетный период, предшествующий дате вступления в законную силу решения суда об исключении, или с согласия исключенного участника общества выдать ему в натуре имущество такой же стоимости.
§ 5. Список участников общества
Федеральным законом N 312-ФЗ Закон был дополнен новой главой III.1, состоящей из одной статьи, которая регулирует ведение списка участников общества. Кроме того, впоследствии во второй абзац п. 5 ст. 31.1 Закона Федеральным законом N 205-ФЗ были внесены изменения: после слова "учредителя" были включены слова "или участника".
Все нормы ст. 31.1 Закона являются новыми - прежде ведение списка участников общества с ограниченной ответственностью нормами федерального закона не регламентировалось. Однако акционерному законодательству Российской Федерации подобные правила известны: ст. ст. 44 - 46 ФЗ "Об акционерных обществах" содержат детальные правила по поводу ведения реестра акционеров общества.
В настоящее время общество с ограниченной ответственностью обязано вести список участников общества с указанием сведений о каждом участнике общества, размере его доли в уставном капитале общества и ее оплате, а также о размере долей, принадлежащих обществу, датах их перехода к обществу или приобретения обществом. Общество обязано обеспечивать ведение и хранение списка участников общества в соответствии с требованиями Закона с момента государственной регистрации общества.
Перечень сведений, которые должны содержаться в списке участников общества, в п. 1 ст. 31.1 Закона сформулирован как исчерпывающий. При этом, как следует из содержания п. 3 данной статьи, сведения об участнике общества включают сведения об имени или о наименовании участника, его месте жительства или месте нахождения.
Список участников общества с ограниченной ответственностью является одним из важных юридических документов, отражающих наличие соответствующих корпоративных отношений между обществом и его участниками, обязательственные права участников общества. Одновременно он служит той информационной базой данных, которая фиксирует состав участников общества на каждый конкретный момент. Сведения из списка участников могут использоваться для составления списков участников общих собраний участников общества, обеспечения участников информацией, предусмотренной уставом общества и Законом, получения сведений о конкретных правах лиц, включенных в список.
Обратим внимание, что нормы п. 1 ст. 31.1 Закона являются императивными. Поэтому, во-первых, обязанность ведения списка участников общества для общества является безусловной и не может быть исключена, например, положениями устава общества или решением общего собрания участников общества. Во-вторых, именно соответствующее общество с ограниченной ответственностью должно вести список своих участников; оно не вправе, как это может сделать акционерное общество в отношении ведения реестра акционеров, поручить ведение списка участников специализированному регистратору или иному лицу.
Напомним, что в соответствии с подп. "д" п. 1 ст. 5 ФЗ от 08.08.2001 "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" в Едином государственном реестре юридических лиц содержатся, в частности, сведения об учредителях (участниках) юридического лица, в отношении обществ с ограниченной ответственностью - сведения о размерах и номинальной стоимости долей в уставном капитале общества, принадлежащих обществу и его участникам, о передаче долей или частей долей в залог или об ином их обременении, сведения о лице, осуществляющем управление долей, переходящей в порядке наследования. Общество должно обеспечить ведение и хранение списка своих участников с даты государственной регистрации общества, так как указанный список будет служить информационной базой для возможных изменений сведений об обществе, содержащихся в Едином государственном реестре юридических лиц.
Лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, если иной орган не предусмотрен уставом общества, обеспечивает соответствие сведений об участниках общества и о принадлежащих им долях или частях долей в уставном капитале общества, о долях или частях долей, принадлежащих обществу, сведениям, содержащимся в Едином государственном реестре юридических лиц, и нотариально удостоверенным сделкам по переходу долей в уставном капитале общества, о которых стало известно обществу.
Таким образом, по общему правилу п. 2 ст. 31.1 Закона обязанность обеспечить соответствие указанных в данном пункте сведений сведениям, содержащимся в Едином государственном реестре юридических лиц, возлагается на единоличный исполнительный орган общества (об указанном органе см. ст. 40 Закона). При этом поскольку данное правило установлено в диспозитивной норме, постольку уставом общества соответствующая обязанность может быть возложена на иной орган общества. Подчеркнем, что данная юридическая обязанность в любом случае может быть возложена именно на орган общества, а не на определенное лицо, например, участника общества, иное физическое или юридическое лицо.
Помимо тех основных обязанностей участников общества, которые прямо перечислены в п. 1 ст. 9, на участников общества возлагается также юридическая обязанность, установленная в п. 3 ст. 31.1 Закона: каждый участник общества обязан информировать своевременно общество об изменении сведений о своем имени или наименовании, месте жительства или месте нахождения, а также сведений о принадлежащих ему долях в уставном капитале общества. В случае непредставления участником общества информации об изменении сведений о себе общество не отвечает за причиненные в связи с этим убытки.
Перечень сведений, об изменении которых каждый участник общества обязан информировать общество, сформулирован как исчерпывающий. Поэтому общество не сможет отказаться от возмещения убытков например, в случае, если участником общества своевременно не были предоставлены иные, помимо прямо указанных в данном пункте, сведения.
Пункты 4 и 5 ст. 31.1 Закона состоят исключительно из императивных правовых норм, устанавливающих единые юридические формулы, с применением которых разрешаются соответствующие спорные ситуации (в судебном или внесудебном порядке).
Общество и не уведомившие общество об изменении соответствующих сведений участники общества не вправе ссылаться на несоответствие сведений, указанных в списке участников общества, сведениям, содержащимся в Едином государственном реестре юридических лиц, в отношениях с третьими лицами, действовавшими только с учетом сведений, указанных в списке участников общества.
В случае возникновения споров по поводу несоответствия сведений, указанных в списке участников общества, сведениям, содержащимся в Едином государственном реестре юридических лиц, право на долю или часть доли в уставном капитале общества устанавливается на основании сведений, содержащихся в Едином государственном реестре юридических лиц.
В случае возникновения споров по поводу недостоверности сведений о принадлежности права на долю или часть доли, содержащихся в Едином государственном реестре юридических лиц, право на долю или часть доли устанавливается на основании договора или иного подтверждающего возникновение у учредителя или участника права на долю или часть доли документа.
Подчеркнем, что приведенные положения не могут быть изменены уставом общества. При установлении права на долю (часть доли) в уставном капитале общества в спорных случаях приоритетом обладают сведения, содержащиеся в Едином государственном реестре юридических лиц. Если возникнут сомнения по поводу достоверности сведений, содержащихся в указанном реестре, то для установления принадлежности права на долю (часть доли) должно быть проанализировано содержание соответствующего первичного правоустанавливающего документа.
Глава III. СОЗДАНИЕ ОБЩЕСТВА ПУТЕМ УЧРЕЖДЕНИЯ.
ГОСУДАРСТВЕННАЯ РЕГИСТРАЦИЯ
§ 1. Порядок учреждения общества
Статья 11 Закона регламентирует новый порядок учреждения общества с ограниченной ответственностью, введенный Федеральным законом N 312-ФЗ. При этом получают развитие и конкретизацию правовые нормы, установленные в новой редакции ст. 89 ГК РФ.
Статья 11 Закона определяет правила создания общества с ограниченной ответственностью путем учреждения при помощи главным образом императивных норм. Последовательность расположения норм данной статьи не полностью совпадает с последовательностью конкретных действий учредителей по созданию общества.
В соответствии с п. 1 указанной статьи учреждение общества осуществляется по решению его учредителей или учредителя. Решение об учреждении общества принимается собранием учредителей общества. В случае учреждения общества одним лицом решение о его учреждении принимается этим лицом единолично.
Если общество учреждается несколькими учредителями, то на практике последовательность действий учредителей по созданию общества с ограниченной ответственностью в общем виде может быть определена так:
а) подготовка проектов договора об учреждении общества (п. 5 ст. 11), устава общества (ст. 12), а также проекта решения об учреждении общества (п. п. 1 - 3 ст. 11) и проектов решений по вопросам, указанным во втором абзаце п. 2, п. п. 3 и 4 ст. 11 Закона;
б) согласование разногласий и подготовка окончательной редакции этих документов;
в) подготовка, организационное и материально-техническое обеспечение собрания учредителей по вопросам, связанным с учреждением общества, заключением договора об учреждении общества и утверждением его устава, а также определение даты, времени, места и формы проведения собрания;
г) проведение собрания учредителей и принятие на нем решений по указанным вопросам, заключение договора об учреждении общества (впрочем, такой договор может быть заключен и до проведения собрания);
д) открытие счета в банке и оплата долей в уставном капитале создаваемого общества в соответствии с договором об учреждении общества, но не менее 50% на момент государственной регистрации общества;
е) оплата государственной пошлины и представление учредительного и иных необходимых документов в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц.
Если общество учреждается одним гражданином или одним юридическим лицом, то собрание учредителей, естественно, не проводится. В этом случае учредитель общества подготавливает проект устава общества и проект решения об учреждении общества. Указанное решение принимается учредителем единолично (п. 1 ст. 11). В таком решении обязательно указывается содержание решений, принятых учредителем по вопросам учреждения общества, утверждения его устава, назначения органов управления обществом, а также образования ревизионной комиссии или избрания ревизора, если эти органы предусмотрены уставом общества; кроме того, обязательно указываются сведения, предусмотренные третьим абзацем п. 2 ст. 11; в случаях, перечисленных во втором абзаце п. 2 ст. 11, в единоличном решении об учреждении общества могут или должны отражаться указанные в этом абзаце сведения. Затем учредитель открывает счет в банке и оплачивает уставный капитал общества по правилам ст. 16 Закона (не менее 50% на момент государственной регистрации общества); оплачивает государственную пошлину и представляет устав общества и иные необходимые документы в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц.
В решении об учреждении общества должны быть отражены результаты голосования учредителей общества и принятые ими решения по вопросам учреждения общества, утверждения устава общества, избрания или назначения органов управления общества, а также образования ревизионной комиссии или избрания ревизора общества, если такие органы предусмотрены уставом общества или являются обязательными в соответствии с Законом.
В случае учреждения общества одним лицом решение об учреждении общества должно определять размер уставного капитала общества, порядок и сроки его оплаты, а также размер и номинальную стоимость доли учредителя.
В соответствии со ст. 12 ФЗ от 08.08.2001 "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" для государственной регистрации юридического лица при его создании представляется решение о создании юридического лица в виде протокола, договора или иного документа в соответствии с законодательством Российской Федерации. Поэтому решения учредителей общества по вопросам, указанным в п. п. 1 и 2 ст. 11 Закона, могут быть оформлены письменно в качестве самостоятельных документов, являющихся приложением к протоколу собрания, или содержаться непосредственно в протоколе. В случае, когда у общества один учредитель, он должен письменно оформить решение о создании общества и подписать его, а если такой учредитель является юридическим лицом - также и удостоверить решение круглой печатью.
Общие правила оплаты долей в уставном капитале общества установлены ст. 15, порядок оплаты таких долей при учреждении общества определяет ст. 16 Закона. Оплата долей в уставном капитале общества может осуществляться деньгами, ценными бумагами, другими вещами или имущественными правами либо иными имеющими денежную оценку правами. В случае оплаты долей в уставном капитале общества в неденежной форме учредители общества обязаны оценить их в соответствующей денежной сумме. Здесь следует иметь в виду, что в соответствии с п. 17 совместного Постановления Пленумов ВС РФ и ВАС РФ от 01.07.1996 N 6/8 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" <1> в качестве вклада в имущество хозяйственного общества могут вноситься имущественные права либо иные права, имеющие денежную оценку. Поэтому объект интеллектуальной собственности (патент, объект авторского права, включая программу для ЭВМ и т.п.) или ноу-хау таким вкладом быть не может. Однако в качестве вклада возможно признание права пользования таким объектом, передаваемое обществу в соответствии с лицензионным договором, зарегистрированным в порядке, предусмотренном законодательством.
--------------------------------
<1> Вестник ВАС РФ. 1996. N 9.
При учреждении общества учредители или учредитель могут утвердить аудитора общества, а в случаях, если в отношении общества законодательством предусмотрено проведение обязательного аудита, учредители или учредитель должны принять такое решение.
Решения об учреждении общества, утверждении его устава, утверждении денежной оценки ценных бумаг, других вещей или имущественных прав либо иных имеющих денежную оценку прав, вносимых учредителями общества для оплаты долей в уставном капитале общества, принимаются учредителями общества единогласно.
Избрание органов управления общества, образование ревизионной комиссии или избрание ревизора общества и утверждение аудитора общества осуществляются большинством не менее 3/4 голосов от общего числа голосов учредителей общества.
В императивной норме п. 3 ст. 11 Закона установлен исчерпывающий перечень решений, которые при учреждении общества принимаются его учредителями единогласно. Большинством не менее 3/4 голосов от общего числа голосов учредителей принимаются решения, указанные в первом абзаце п. 4 ст. 11 Закона.
Если к моменту избрания органов управления общества, образования ревизионной комиссии или избрания ревизора общества и утверждения аудитора общества размер долей каждого из учредителей общества не определен, каждый учредитель общества при голосовании имеет один голос.
Следует обратить внимание на то, что уже при учреждении общества должен применяться принцип: "в голосовании участвуют доли, а не лица". Однако в порядке исключения для случая, когда размер долей учредителей до голосования не определен (например, еще не был согласован и подписан договор об учреждении общества), второй абзац п. 4 ст. 11 допускает личное голосование по принципу "один учредитель - один голос".
В соответствии с прежней редакцией ст. 89 ГК РФ и ст. 11 Закона у общества с ограниченной ответственностью по общему правилу имелись два учредительных документа - учредительный договор и устав общества. Законом было предусмотрено лишь одно исключение из этого правила на случай, когда у общества только один учредитель. Такое общество, учреждаемое одним лицом, имело один учредительный документ - устав.
Новый п. 5 ст. 11 Закона, введенный Федеральным законом N 312-ФЗ, воспринял положения акционерного законодательства (см. п. 5 ст. 9 Федерального закона "Об акционерных обществах").
Учредители общества заключают в письменной форме договор об учреждении общества, определяющий порядок осуществления ими совместной деятельности по учреждению общества, размер уставного капитала общества, размер и номинальную стоимость доли каждого из учредителей общества, а также размер, порядок и сроки оплаты таких долей в уставном капитале общества.
В действующей редакции в императивной норме установлено, что договор об учреждении общества с ограниченной ответственностью не является его учредительным документом.
Согласно п. 4 ст. 5 Федерального закона N 312-ФЗ учредительные договоры обществ с ограниченной ответственностью со дня вступления в силу этого Федерального закона утрачивают силу учредительных документов.
Договор об учреждении общества, являющийся по своей природе договором о совместной деятельности, отличается от учредительного договора как учредительного документа. Прежде всего это отличие состоит в том, что договор об учреждении общества необходим только при создании общества и утрачивает свое значение с момента государственной регистрации соответствующего юридического лица в связи с исполнением сторонами своих обязательств, обеспечивающих достижение указанной цели. В то же время, согласно п. 1 ст. 50 Закона, общество обязано хранить договор об учреждении общества, за исключением случая учреждения общества одним лицом.
Отметим, что п. 5 ст. 11 Закона в императивной норме определяет требования к содержанию договора об учреждении общества и требования к его форме. Такой договор заключается в простой письменной форме, что не лишает учредителей общества права придать ему и нотариальную форму. Следует подчеркнуть, что из законодательства не вытекает обязательность нотариального удостоверения данного договора, и придание ему нотариальной формы зависит только от усмотрения учредителей общества.
Императивные требования к содержанию договора об учреждении общества изложены в исчерпывающем перечне. В то же время в таком договоре могут содержаться и дополнительные правила в случаях, предусмотренных диспозитивными нормами Закона.
Например, договором об учреждении общества могут быть предусмотрены иные способы и иной порядок предоставления участником общества компенсации досрочного прекращения права пользования имуществом, переданным им в пользование обществу для оплаты доли в уставном капитале общества, по сравнению с установленными Законом (п. 3 ст. 15);
имущество, переданное участником общества в пользование обществу для оплаты своей доли, в случае выхода или исключения такого участника из общества остается в пользовании общества в течение срока, на который данное имущество было передано, если иное не предусмотрено договором об учреждении общества (п. 4 ст. 15);
договором об учреждении общества может быть предусмотрено взыскание неустойки (штрафа, пени) за неисполнение обязанности по оплате долей в уставном капитале общества (п. 3 ст. 16).
Поскольку договор об учреждении общества с ограниченной ответственностью фактически является договором о совместной деятельности, постольку при рассмотрении спора о признании договора о создании такого хозяйственного общества недействительным суды должны руководствоваться соответствующими нормами ГК РФ о недействительности сделок.
В случае несоответствия договора об учреждении общества требованиям закона или иных правовых актов он является ничтожным (т.е. не влечет юридических последствий) полностью или в соответствующей части независимо от признания его таковым судом (ст. 168 ГК РФ). ГК РФ не исключает возможности предъявления иска о признании ничтожной сделки недействительной, поэтому с таким иском может обратиться в суд любое заинтересованное лицо с учетом подведомственности спора. Подобного рода иски могут быть предъявлены в течение срока исковой давности, установленного п. 1 ст. 181 ГК РФ (срок исковой давности по требованию о применении последствий недействительности ничтожной сделки составляет три года. Течение срока исковой давности по указанному требованию начинается со дня, когда началось исполнение этой сделки).
Если, как уже отмечалось, договор об учреждении общества является договором о совместной деятельности, то к нему применимы общие нормы ГК РФ о договорах, установленные в гл. 27 - 29 ГК РФ. Кроме того, отношения, возникающие между учредителями общества до государственной регистрации соответствующего юридического лица, подобны отношениям товарищей в простом товариществе. Напомним, что согласно ст. 1041 ГК РФ по договору простого товарищества (договору о совместной деятельности) двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей закону цели.
Именно такова сущность и договора об учреждении общества: учредители объединяют свои вклады и усилия в целях учреждения общества с ограниченной ответственностью; такая деятельность учредителей не является предпринимательской, так как она не направлена на непосредственное получение прибыли учредителями (прибыль в дальнейшем будет получать само общество как юридическое лицо и отличный от учредителей субъект гражданско-правовых и иных отношений). Поэтому при подготовке договора об учреждении общества с ограниченной ответственностью целесообразно учитывать также правовые нормы, установленные в ст. ст. 1041 - 1054 ГК РФ.
В п. 6 ст. 11 Закона воспринята норма акционерного законодательства (см. ст. 10 ФЗ "Об акционерных обществах"). Учредители общества несут солидарную ответственность по обязательствам, связанным с учреждением общества и возникшим до его государственной регистрации. Общество несет ответственность по обязательствам учредителей общества, связанным с его учреждением, только в случае последующего одобрения их действий общим собранием участников общества. При этом размер ответственности общества в любом случае не может превышать одну пятую оплаченного уставного капитала общества. О понятии солидарной обязанности (ответственности) см. ст. ст. 322 - 325 ГК РФ.
В данном пункте речь идет о том, что если учредители общества до его государственной регистрации заключили с третьими лицами гражданско-правовые договоры (купля-продажа, аренда помещений и оборудования, средств связи, транспорта и т.п.), то они отвечают по указанным обязательствам солидарно и не вправе рассчитывать на финансовое или иное участие в их расходах со стороны других лиц. Но если впоследствии общее собрание созданного общества признает целесообразными и необходимыми для его создания сделки, совершенные учредителями на свой риск, то это является основанием для возложения ответственности на созданное ими общество как юридическое лицо, выступающее в качестве самостоятельного участника гражданского оборота. Тогда общество с ограниченной ответственностью будет являться должником по сделкам, совершенным учредителями, перед их кредиторами, но только в пределах не более чем 1/5 оплаченного уставного капитала. Дополнительные средства для расчетов с кредиторами в таких случаях общество выделять не вправе.
Особенности учреждения общества с участием иностранных инвесторов определяются федеральным законом.
Понятие "федеральный закон", использованное в приведенной норме п. 7 ст. 11 Закона, следует толковать расширительно: оно охватывает как ФЗ от 09.07.1999 "Об иностранных инвестициях в Российской Федерации" <1>, так и любые другие федеральные законы, которыми могут быть определены особенности учреждения общества с ограниченной ответственностью с участием иностранных инвесторов. При этом ФЗ "Об иностранных инвестициях в Российской Федерации" регламентирует, в частности, отношения, связанные с созданием и ликвидацией коммерческих организаций с иностранными инвестициями (ст. 20), созданием и ликвидацией филиалов иностранных юридических лиц (ст. ст. 21, 22).
--------------------------------
<1> СЗ РФ. 1999. N 28. Ст. 3493; 2002. N 12. Ст. 1093; N 30. Ст. 3034; 2003. N 50. Ст. 4855; 2005. N 30. Ч. II. Ст. 3128; 2006. N 23. Ст. 2382; 2007. N 27. Ст. 3213; 2008. N 18. Ст. 1941.
Согласно определению указанного Федерального закона (ст. 2) иностранным инвестором признаются:
иностранное юридическое лицо, гражданская правоспособность которого определяется в соответствии с законодательством государства, в котором оно учреждено, и которое вправе в соответствии с законодательством указанного государства осуществлять инвестиции на территории Российской Федерации;
иностранная организация, не являющаяся юридическим лицом, гражданская правоспособность которой определяется в соответствии с законодательством государства, в котором она учреждена, и которая вправе в соответствии с законодательством указанного государства осуществлять инвестиции на территории Российской Федерации;
иностранный гражданин, гражданская правоспособность и дееспособность которого определяются в соответствии с законодательством государства его гражданства и который вправе в соответствии с законодательством указанного государства осуществлять инвестиции на территории Российской Федерации;
лицо без гражданства, которое постоянно проживает за пределами Российской Федерации, гражданская правоспособность и дееспособность которого определяются в соответствии с законодательством государства его постоянного места жительства и которое вправе в соответствии с законодательством указанного государства осуществлять инвестиции на территории Российской Федерации;
международная организация, которая вправе в соответствии с международным договором Российской Федерации осуществлять инвестиции на территории Российской Федерации;
иностранные государства в соответствии с порядком, определяемым федеральными законами.
Однако нужно иметь в виду, что ФЗ "Об иностранных инвестициях в Российской Федерации" не распространяется на отношения, связанные с вложениями иностранного капитала в банки и иные кредитные организации, а также в страховые организации, которые регулируются соответственно законодательством Российской Федерации о банках и банковской деятельности и законодательством Российской Федерации о страховании. В силу этого обстоятельства особенности учреждения обществ с ограниченной ответственностью с участием иностранных инвесторов определяются также другими федеральными законами, регулирующими, например, банковскую, страховую деятельность (см. п. 2 ст. 1 Закона).
Кроме того, следует учитывать, что действие статей 7 и 16 ФЗ "Об иностранных инвестициях в Российской Федерации" не распространяется на отношения, связанные с осуществлением промышленно-производственной, технико-внедренческой или туристско-рекреационной деятельности резидентами особой экономической зоны.
Согласно ст. 20 ФЗ "Об иностранных инвестициях в Российской Федерации" создание коммерческой организации с иностранными инвестициями осуществляется на условиях и в порядке, которые предусмотрены ГК РФ и другими федеральными законами, за изъятиями, которые могут быть установлены федеральными законами. При этом изъятия ограничительного характера для иностранных инвесторов могут быть установлены федеральными законами только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства. В настоящее время такие изъятия установлены Законом РФ от 27.12.1991 N 2124-1 "О средствах массовой информации" <1> и ФЗ от 29.04.2008 N 57-ФЗ "О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства" <2>.
--------------------------------
<1> Ведомости РФ. 1992. N 7. Ст. 300; СЗ РФ. 1995. N 3. Ст. 169; N 24. Ст. 2256; N 30. Ст. 2870; 1996. N 1. Ст. 4; 1998. N 10. Ст. 1143; 2000. N 26. Ст. 2737; N 32. Ст. 3333; 2001. N 32. Ст. 3315; 2002. N 12. Ст. 1093; N 30. Ст. 3029, 3033; 2003. N 27. Ч. II. Ст. 2708; N 50. Ст. 4855; 2004. N 27. Ст. 2711; N 35. Ст. 3607; N 45. Ст. 4377; 2005. N 30. Ч. I. Ст. 3104; 2006. N 31. Ст. 3452; N 43. Ст. 4412; 2007. N 31. Ст. 4008; 2008. N 52. Ч. I. Ст. 6236; 2009. N 7. Ст. 778.
<2> СЗ РФ. 2008. N 18. Ст. 1940.
Изъятия стимулирующего характера в виде льгот для иностранных инвесторов могут быть установлены в интересах социально-экономического развития Российской Федерации.
Юридические лица, являющиеся коммерческими организациями с иностранными инвестициями, подлежат государственной регистрации в порядке, определяемом ФЗ от 08.08.2001 "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей". Помимо документов, представляемых при государственной регистрации любых создаваемых на территории Российской Федерации юридических лиц, при регистрации коммерческой организации с иностранными инвестициями в регистрирующий орган представляется выписка из реестра иностранных юридических лиц соответствующей страны происхождения или иное равное по юридической силе доказательство юридического статуса иностранного юридического лица - учредителя (ст. 12 указанного Федерального закона).
Согласно п. 8 ст. 11 Закона сведения о размере и номинальной стоимости доли каждого участника общества вносятся в Единый государственный реестр юридических лиц в соответствии с ФЗ от 08.08.2001 "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей". При этом сведения о номинальной стоимости долей участников общества при его учреждении определяются исходя из положений договора об учреждении общества или решения единственного учредителя общества, в том числе в случае, если эти доли не оплачены в полном объеме и подлежат оплате в порядке и в сроки, которые предусмотрены Законом.
Напомним, что содержание государственных реестров определяет ст. 5 ФЗ от 08.08.2001 "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей". В частности, в соответствии с подп. "д" п. 1 указанной статьи в Едином государственном реестре юридических лиц указываются сведения об учредителях (участниках) юридического лица, а в отношении обществ с ограниченной ответственностью также сведения о размерах и номинальной стоимости долей в уставном капитале общества, принадлежащих обществу и его участникам, о передаче долей или частей долей в залог или об ином их обременении, сведения о лице, осуществляющем управление долей, переходящей в порядке наследования.
§ 2. Учредительный документ
Статья 12 Закона, содержащая правила об уставе общества с ограниченной ответственностью, с 01.07.2009 действует в новой редакции, введенной Федеральным законом N 312-ФЗ. В настоящее время Закон (п. 1 ст. 12) не предусматривает иных, помимо устава, учредительных документов общества с ограниченной ответственностью. Устав общества является его единственным учредительным документом (см. также п. 3 ст. 89 ГК РФ в новой редакции). В этом состоит одно из важнейших отличий новых правил ГК РФ и Закона от ранее действовавших правовых норм, относивших к учредительным документам общества, помимо устава, также учредительный договор (за исключением случая, когда у общества один учредитель).
Согласно п. п. 2 и 3 ст. 5 Федерального закона N 312-ФЗ уставы и учредительные договоры обществ, созданных до дня вступления в силу этого Федерального закона, подлежат приведению в соответствие с частью первой ГК РФ и Законом (в редакции указанного Федерального закона) не позднее 01.01.2010. Со дня вступления в силу Федерального закона N 312-ФЗ уставы и учредительные договоры обществ, созданных до дня его вступления в силу, до приведения их в соответствие с частью первой ГК РФ и Законом (в редакции Федерального закона N 312-ФЗ) применяются в части, не противоречащей указанным законодательным актам Российской Федерации.
Устав общества с ограниченной ответственностью является локальным нормативным документом, обязательным как для всех участников данного общества, так и для самого общества как юридического лица. Поскольку правоспособность юридического лица (см. ст. 49 ГК РФ) реализуется его органами (см. ст. 53 ГК РФ), устав общества обязателен к исполнению всеми органами общества - общим собранием участников, советом директоров (наблюдательным советом) общества (если он образован), единоличным исполнительным органом, коллегиальным исполнительным органом, ревизионной комиссией (ревизором). Устав обязателен для всех участников соответствующего общества, а не только тех, кто участвовал в утверждении устава при учреждении общества. Законодательство и правоприменительная практика исходят из обязательности устава общества также и для третьих лиц, например, для лиц, относящихся к персоналу общества.
Главное назначение устава - юридическая индивидуализация соответствующего хозяйственного общества в качестве субъекта права, самостоятельного и конкретно-определенного участника гражданского оборота. Этим назначением данного учредительного документа объясняется и его открытость, публичность (см. п. 3 ст. 12 Закона), так как иные субъекты правоотношений, участником которых является общество, должны иметь возможность получить полную и достоверную информацию о юридическом лице, в отношения с которым они вступают.
На основании своего устава общество с ограниченной ответственностью в лице соответствующего органа управления выступает участником гражданского оборота, субъектом трудовых, налоговых и других правоотношений. Устав с учетом общих требований законодательства индивидуализирует юридический статус конкретного общества.
В Российской Федерации нотариальное удостоверение устава по общему правилу не требуется. Согласно п. 5 ст. 9 ФЗ от 08.08.2001 "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" нотариальное удостоверение документов, представляемых при государственной регистрации, необходимо только в случаях, предусмотренных федеральными законами. Например, этим же Федеральным законом предусмотрено, что если при государственной регистрации представляется не подлинный экземпляр учредительного документа, а его копия, то такая копия должна быть нотариально удостоверена (подп. "в" ст. 12). Если требование нотариального удостоверения учредительного документа, представляемого при государственной регистрации, предусмотрено подзаконным правовым актом, то такое требование будет противоречить норме п. 5 ст. 9 указанного Федерального закона.
В то же время нотариально заверенные копии устава могут понадобиться организациям, имеющим намерение осуществлять специфические виды деятельности, началу которой, помимо государственной регистрации, должны предшествовать дополнительные разрешительные процедуры <1>.
--------------------------------
<1> См., например: Положение о регистрации в Министерстве иностранных дел Российской Федерации организаций в целях оказания им консульских услуг, утвержденное Постановлением Правительства РФ от 01.10.1998 N 1142 "О реализации отдельных норм Федерального закона "О порядке выезда из Российской Федерации и въезда в Российскую Федерацию" // СЗ РФ. 1998. N 41. Ст. 5020; 1999. N 40. Ст. 4862; 2002. N 41. Ст. 3983.
В орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, необходимо представить устав общества, утвержденный учредителем (учредителями).
Пункт 2 ст. 12 Закона предусматривает обязательные требования к содержанию устава общества с ограниченной ответственностью и допускает возможность включения в него иных, помимо обязательных, сведений, не противоречащих федеральным законам.
Устав общества должен содержать:
полное и сокращенное фирменное наименование общества;
сведения о месте нахождения общества;
сведения о составе и компетенции органов общества, в том числе о вопросах, составляющих исключительную компетенцию общего собрания участников общества, о порядке принятия органами общества решений, в том числе о вопросах, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов;
сведения о размере уставного капитала общества;
права и обязанности участников общества;
сведения о порядке и последствиях выхода участника общества из общества, если право на выход из общества предусмотрено уставом общества;
сведения о порядке перехода доли или части доли в уставном капитале общества к другому лицу;
сведения о порядке хранения документов общества и о порядке предоставления обществом информации участникам общества и другим лицам;
иные сведения, предусмотренные Законом.
Правовые нормы, устанавливающие обязательные требования к уставам обществ с ограниченной ответственностью, содержатся в п. 2 ст. 52 ГК РФ (общие требования к уставам любых юридических лиц), в п. 3 ст. 89 ГК РФ (требования к учредительному документу общества с ограниченной ответственностью), в п. 2 ст. 12 и ряде других статей Закона.
Пункт 2 ст. 12 Закона обобщает и конкретизирует упомянутые нормы ГК РФ, а также содержит отсылку к иным положениям, предусмотренным Законом в качестве обязательных для включения в устав. Таким образом, перечень сведений, которые должны содержаться в уставе общества с ограниченной ответственностью, установленный в п. 2 ст. 12 Закона, не является исчерпывающим.
В данном пункте предусмотрено правило о том, что устав должен содержать и иные сведения, предусмотренные Законом. Во первых, это сведения, отражаемые в уставе в связи с теми или иными юридическими фактами (создание филиала, уменьшение или увеличение уставного капитала и др.). При учреждении общества такие обстоятельства либо отсутствуют, либо в принципе не могут иметь места, однако из этого правила имеются и исключения. Во-вторых, в императивных нормах Закона установлена обязательность указания в уставе определенных сведений независимо от каких-либо условий.
К сведениям первой группы относятся следующие сведения:
о всех созданных филиалах и открытых представительствах общества (п. 5 ст. 5);
об изменениях, связанных с увеличением уставного капитала общества (ст. 19);
об изменениях, связанных с уменьшением уставного капитала общества (ст. 20);
о порядке создания и размерах резервного и иных фондов общества, если указанные фонды создаются (ст. 30);
о порядке образования и деятельности совета директоров (наблюдательного совета) общества, порядке прекращения полномочий членов этого органа и компетенции его председателя, если данный орган в обществе создается (п. 2 ст. 32);
о правилах образования и функциях ревизионной комиссии (ревизора) (п. 6 ст. 32), а также сроке деятельности, количестве членов и порядке работы ревизионной комиссии (ревизора) (ст. 47), создаваемой (избираемого) в обществах, имеющих более 15 участников в обязательном порядке, в остальных - по желанию участников;
о количестве членов и сроке деятельности коллегиального исполнительного органа общества, порядке деятельности и принятия решений, если его образование предусмотрено уставом (ст. 41).
К сведениям второй группы относятся сведения:
о порядке участия участников общества в управлении делами общества (п. 1 ст. 8);
о порядке получения участниками общества информации о деятельности общества и ознакомления их с его бухгалтерскими книгами и иной документацией (п. 1 ст. 8);
о порядке продажи или отчуждения иным образом участником общества своей доли или части доли в уставном капитале общества одному или нескольким участникам данного общества либо другому лицу (п. 1 ст. 8);
о сроке представления участнику общества, направившему оферту о продаже доли или части доли, заявления общества об отказе от использования предусмотренного уставом преимущественного права покупки доли или части доли в уставном капитале общества (п. 6 ст. 21);
о сроках проведения очередных общих собраний участников общества и сроке проведения очередного общего собрания, на котором утверждаются годовые результаты деятельности общества (ст. 34);
о случаях, в которых проводится внеочередное общее собрание участников общества (п. 1 ст. 35);
о порядке проведения общего собрания участников общества и вопросах, решения по которым принимаются большинством не менее 2/3 голосов от общего числа голосов участников общества (п. 8 ст. 37);
о сроке, на который избирается единоличный исполнительный орган общества, порядке его деятельности и принятия им решений (ст. 40).
Кроме того, в Законе содержится множество диспозитивных норм, предоставляющих участникам общества право (но не обязывающих их) включить в устав определенные дополнительные правила, например: об ограничении срока деятельности общества (п. 3 ст. 2); о дополнительных правах (п. 2 ст. 8) и дополнительных обязанностях (п. 2 ст. 9) участников общества; о видах имущества, которое не может быть внесено для оплаты долей в уставном капитале (п. 2 ст. 15); о большем по сравнению с установленным Законом числом голосов, необходимых для принятия решения об увеличении уставного капитала общества за счет его имущества (п. 1 ст. 18); об установлении иного, по сравнению с установленным Законом, срока для внесения дополнительных вкладов участниками общества (п. 1 ст. 19) и многие другие.
Наличие большого количества подобных норм отражает преимущественно диспозитивный характер гражданско-правового регулирования и обеспечивает участникам широкий выбор вариантов оптимизации деятельности конкретного общества.
Добавим, что некоторые статьи Закона предлагают урегулировать тот или иной вопрос либо в уставе, либо во внутреннем документе общества. Соответствующие правила включаются в устав только по желанию участников общества, и отсутствие в нем указанных сведений не может служить основанием для признания устава общества с ограниченной ответственностью не соответствующим законодательству.
Норма, содержащаяся в последнем абзаце п. 2 ст. 12 Закона, является диспозитивной и применяется по усмотрению участников соответствующего общества: устав общества может также содержать иные положения, не противоречащие Закону и иным федеральным законам.
Отметим, что федеральные законы, регулирующие банковскую и страховую деятельность, обязывают учредителей общества отразить в уставе сведения, предусмотренные этими законами.
В последнем абзаце п. 2 ст. 12 присутствует и императивный элемент - положения устава общества не должны содержать положений, противоречащих федеральным законам. Следует обратить внимание на то, что, согласно Постановлению от 09.12.1999 N 90/14, если при рассмотрении дела будет установлено, что в уставе общества содержатся положения, противоречащие Закону и иным федеральным законам, то они не должны применяться судом при разрешении возникшего спора.
По требованию участника общества, аудитора или любого заинтересованного лица общество обязано в разумные сроки предоставить им возможность ознакомиться с уставом общества, в том числе с изменениями. Общество обязано по требованию участника общества предоставить ему копию действующего устава общества. Плата, взимаемая обществом за предоставление копий, не может превышать затраты на их изготовление.
Требование любого заинтересованного лица, как это следует из буквального толкования приведенных норм п. 3 ст. 12, обязывает общество с ограниченной ответственностью предоставлять практически любому физическому или юридическому лицу возможность ознакомления с уставом общества, поскольку уже само по себе обращение лица с такой просьбой может рассматриваться как проявление его заинтересованности. Для сравнения напомним, что прежняя редакция данного пункта допускала возможность свободного ознакомления любого лица также с учредительным договором. В настоящее время с договором об учреждении общества может ознакомиться только лицо, являющееся участником общества (см. п. 4 ст. 50 Закона).
Разумными допустимо считать сроки, достаточные для того, чтобы в течение рабочего дня предоставить заинтересованному лицу копии учредительных документов и всех изменений и дополнений к ним.
Затраты общества на изготовление копии вряд ли можно оперативно калькулировать в каждый конкретный период, когда такая копия изготавливается. Поэтому целесообразно принимать за единицу расчета среднюю себестоимость копирования за предыдущий месяц, квартал и т.п. Понятно, что такие расчеты весьма условны, но главное - плата за предоставление копии не должна включать в себя прибыль общества. Правила, аналогичные содержащимся в п. 3 ст. 12 Закона, установлены и в акционерном законодательстве Российской Федерации (см. ст. 11 ФЗ "Об акционерных обществах").
В случаях, указанных в Законе, а также в других случаях по желанию участников общества в устав вносятся изменения, подлежащие государственной регистрации.
Согласно п. 4 ст. 12 Закона изменения в устав общества вносятся по решению общего собрания участников общества и подлежат государственной регистрации в порядке, предусмотренном ст. 13 Закона для регистрации общества.
Изменение устава общества с ограниченной ответственностью относится к исключительной компетенции общего собрания его участников (подп. 2 п. 2 ст. 33 Закона), причем изменение размера уставного капитала с необходимостью влечет изменение устава общества. Поэтому вполне очевидно, что увеличение (уменьшение) уставного капитала, влекущее изменение устава общества, осуществляется на основании соответствующего решения общего собрания.
Решение о внесении изменений в устав общества с ограниченной ответственностью по общему правилу должно быть принято большинством не менее 2/3 голосов от общего числа голосов всех участников общества, а не только тех из них, которые присутствуют на соответствующем общем собрании. Уставом общества данное правило может быть изменено и установлено большее число голосов, необходимых для принятия такого решения (см. п. 8 ст. 37 Закона).
Любые изменения и дополнения, которые вносятся в устав общества с ограниченной ответственностью, в обязательном порядке подлежат государственной регистрации (понятие и общие правила государственной регистрации будут рассмотрены ниже).
Правило о государственной регистрации изменений и дополнений, внесенных в учредительные документы общества, установленное в п. 4 ст. 12 Закона, вытекает из смысла п. 3 ст. 52 ГК РФ. Аналогичные императивные требования о государственной регистрации изменений учредительных документов предусмотрены и для других видов юридических лиц <1>.
--------------------------------
<1> См., например: ст. 14 ФЗ "Об акционерных обществах".
Обратим внимание, что второй абзац п. 4 ст. 12 Закона устанавливает общий порядок и для государственной регистрации общества при его учреждении вновь, и для государственной регистрации изменений и дополнений в его устав. Следует иметь в виду, что это положение нельзя толковать буквально. Действительно, ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" содержит правила, определяющие общий порядок осуществления всех видов государственной регистрации юридических лиц, предусмотренных указанным Федеральным законом. Однако в ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" установлены также специальные нормы (ст. ст. 17 - 19 гл. VI), определяющие особенности государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица, и внесения изменений в сведения о юридическом лице, содержащиеся в Едином государственном реестре юридических лиц.
Для государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица, в регистрирующий орган представляются:
подписанное заявителем заявление о государственной регистрации по форме, утвержденной уполномоченным Правительством РФ федеральным органом исполнительной власти <1>. В заявлении подтверждается, что изменения, вносимые в учредительные документы юридического лица, соответствуют установленным законодательством Российской Федерации требованиям, что сведения, содержащиеся в этих учредительных документах и в заявлении, достоверны и соблюден установленный федеральным законом порядок принятия решения о внесении изменений в учредительные документы юридического лица;
--------------------------------
<1> Форма N Р13001 "Заявление о государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица". Приложение N 3 к Постановлению Правительства РФ от 19.06.2002 N 439 // СЗ РФ. 2002. N 26. Ст. 2586; 2003. N 7. Ст. 642; N 43. Ст. 4238; 2004. N 10. Ст. 864; 2005. N 51. Ст. 5546.
решение о внесении изменений в учредительные документы юридического лица (следует обратить внимание на то, что требования к содержанию и порядку принятия такого решения были разъяснены в письме МНС России от 07.02.2003 N ММ-6-09/172@ "О применении пункта 1(б) статьи 17 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц") <1>;
--------------------------------
<1> Еженедельный бюллетень законодательных и ведомственных актов. 2003. Апрель. N 14.
изменения, вносимые в учредительные документы юридического лица;
документ об уплате государственной пошлины.
В письме МНС России от 25.12.2003 N 09-1-03/5891-АЦ386 "Об оформлении документов, предоставляемых при государственной регистрации" <1> указано на то, что при представлении документов в регистрирующий орган каждый документ, содержащий более одного листа, представляется в прошитом, пронумерованном виде. Количество листов подтверждается подписью заявителя или нотариуса на обороте последнего листа документа на месте прошивки. Требование о заверении подписью должностного лица и печатью организации решения о внесении изменений в учредительные документы юридического лица и изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица, не предусмотрены действующим законодательством.
--------------------------------
<1> Приложение к газете "Учет. Налоги. Право" - "Официальные документы". 4 февраля 2004 г. N 4.
Для внесения в Единый государственный реестр юридических лиц изменений, касающихся сведений о юридическом лице, но не связанных с внесением изменений в учредительные документы юридического лица, в регистрирующий орган представляется подписанное заявителем заявление о внесении изменений в государственный реестр по форме, утвержденной уполномоченным Правительством РФ федеральным органом исполнительной власти <1>. В заявлении подтверждается, что вносимые изменения соответствуют установленным законодательством Российской Федерации требованиям и содержащиеся в заявлении сведения достоверны. В предусмотренных Законом случаях для внесения в Единый государственный реестр юридических лиц изменений, касающихся перехода доли или части доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью, представляются документы, подтверждающие основание перехода доли или части доли.
--------------------------------
<1> Форма N Р14001 "Заявление о внесении в Единый государственный реестр юридических лиц изменений в сведения о юридическом лице, не связанных с внесением изменений в учредительные документы". Приложение N 4 к Постановлению Правительства РФ от 19.06.2002 N 439 // СЗ РФ. 2002. N 26. Ст. 2586; 2003. N 7. Ст. 642; N 43. Ст. 4238; 2004. N 10. Ст. 864; 2005. N 51. Ст. 5546).
Порядок государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица, и внесения изменений в сведения о юридическом лице, содержащиеся в Едином государственном реестре юридических лиц, определен в ст. 18 ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей". В таких случаях государственная регистрация осуществляется регистрирующим органом по месту нахождения юридического лица.
Представление документов для регистрации изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица, и (или) внесения в Единый государственный реестр юридических лиц изменений, касающихся сведений о юридическом лице, но не связанных с изменениями учредительных документов юридического лица, осуществляются в общем порядке, предусмотренном ст. 9, и в сроки, указанные в ст. 8 данного Федерального закона.
В случае внесения изменений в сведения о юридическом лице в связи с переменой места нахождения юридического лица регистрирующий орган вносит в Единый государственный реестр юридических лиц соответствующую запись и пересылает регистрационное дело в регистрирующий орган по новому месту нахождения юридического лица.
В случае государственной регистрации учредительных документов в новой редакции и (или) внесения в Единый государственный реестр юридических лиц изменений, касающихся сведений о юридическом лице, но не связанных с изменениями, вносимыми в учредительные документы юридического лица, в Единый государственный реестр юридических лиц вносится соответствующая запись.
По общему правилу, установленному в третьем абзаце п. 4 ст. 12 Закона, изменения, внесенные в учредительные документы общества с ограниченной ответственностью, приобретают силу для третьих лиц с момента государственной регистрации данных изменений. Комментируемая норма основывается на правиле, содержащемся в п. 3 ст. 52 ГК РФ, согласно которому изменения учредительных документов приобретают силу для третьих лиц с момента их государственной регистрации. В целях защиты интересов третьих лиц ГК РФ определяет также, что юридические лица и их учредители (участники) не вправе ссылаться на отсутствие регистрации таких изменений в отношениях с третьими лицами, которые действовали уже с учетом этих изменений. В этом случае, например, общество с ограниченной ответственностью не может отказаться от исполнения обязанности, ссылаясь на отсутствие регистрации изменений устава.
Однако ГК РФ (п. 3 ст. 52) устанавливает и исключения из общего правила. В случаях, предусмотренных законом, изменения учредительных документов приобретают силу в ином порядке. Например, в случаях, прямо предусмотренных Законом, такие изменения становятся юридически значимыми для третьих лиц не с момента их государственной регистрации, а с момента уведомления обществом органа, осуществляющего государственную регистрацию, о внесении соответствующих изменений. Так, согласно п. 5 ст. 5 Закона, изменения в уставе общества сведений о его филиалах и представительствах вступают в силу для третьих лиц с момента уведомления о таких изменениях органа, осуществляющего государственную регистрацию юридических лиц. Аналогичные правила предусмотрены и для акционерных обществ в ФЗ "Об акционерных обществах".
Согласно ст. 19 ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" юридическое лицо в случаях, установленных федеральными законами (например, п. 5 ст. 5 Закона), представляет в регистрирующий орган по месту своего нахождения подписанное заявителем уведомление о внесении изменений в учредительные документы, решение о внесении изменений в учредительные документы и изменения.
Таким образом, помимо уведомления о внесении изменений в устав общество должно представить в регистрирующий орган еще два документа - решение о внесении изменений в устав и текст самих соответствующих изменений. При этом уведомление о внесении изменений в устав должно быть в обязательном порядке подписано заявителем (понятие "заявитель" определено в п. 1 ст. 9 ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей").
Что же касается решения о внесении изменений в устав и текста самих изменений, то они оформляются в порядке, принятом для внутреннего делопроизводства соответствующей организации. При этом полезно учитывать также содержание писем МНС России от 07.02.2003 N ММ-6-09/172@ "О применении пункта 1(б) статьи 17 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц" <1> и от 25.12.2003 N 09-1-03/5891-АЦ386 "Об оформлении документов, предоставляемых при государственной регистрации" <2>.
--------------------------------
<1> Еженедельный бюллетень законодательных и ведомственных актов. 2003. Апрель. N 14.
<2> Приложение к газете "Учет. Налоги. Право" - "Официальные документы". 4 февраля 2004 г. N 4.
В соответствии с п. 2 ст. 19 ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" при внесении изменений в учредительные документы юридического лица регистрирующий орган в срок не более чем пять дней с момента получения указанного уведомления вносит соответствующую запись в Единый государственный реестр юридических лиц, о чем в письменной форме сообщает юридическому лицу.
§ 3. Государственная регистрация общества при его создании
Статья 13 Закона основывается на ст. 51 ГК РФ, устанавливающей общие правила государственной регистрации юридических лиц. Общество подлежит государственной регистрации в органе, осуществляющем государственную регистрацию юридических лиц, в порядке, установленном федеральным законом о государственной регистрации юридических лиц.
Обратим внимание, что согласно п. 2 ст. 16 Закона на момент государственной регистрации уставный капитал общества с ограниченной ответственностью должен быть оплачен учредителями не менее чем наполовину. Минимальный размер уставного капитала определен в ст. 14 Закона, в соответствии с которой он должен быть не менее чем 10 тыс. рублей.
Государственная регистрация юридических лиц - это акт уполномоченного федерального органа исполнительной власти, осуществляемый посредством внесения в Единый государственный реестр юридических лиц сведений о создании, реорганизации и ликвидации юридических лиц, иных сведений о юридических лицах в соответствии с ФЗ от 08.08.2001 "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей".
Единый государственный реестр юридических лиц является федеральным информационным ресурсом и ведется на бумажных и электронных носителях. Сведения и документы о юридическом лице, которые содержатся в Едином государственном реестре юридических лиц, перечислены в ст. 5 ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей". Указанные сведения и документы являются открытыми и общедоступными <1>, за исключением сведений, доступ к которым ограничен в соответствии с абзацем вторым п. 1 ст. 6 этого Федерального закона. Правила ведения Единого государственного реестра юридических лиц и предоставления содержащихся в нем сведений утверждены Постановлением Правительства РФ от 19.06.2002 N 438 <2>.
